裁判字號：臺灣 高雄 地方法院100年審易字第3076號刑事判決
裁判日期：民國100年10月20日
裁判案由：竊盜
臺灣高雄地方法院刑事判決100年度審易字第3076號公訴人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官被告張經業
（現於法務部矯正署高雄第二監獄另案執行中）上列被告因竊盜案件，經檢察官提起公訴（100年度偵字第19660號），嗣本院訊問被告後，因被告就其被訴事實為有罪之陳述，經詢問被告及檢察官之意見後，合議庭裁定由受命法官依簡式審判程序獨任審理，並判決如下：
主文張經業共同犯攜帶兇器竊盜罪，累犯，處有期徒刑捌月。扣案之
T型起子壹支，沒收之。
事實及理由
一、本件被告張經業所犯為死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑以外之罪，其於審判程式中就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程式之旨，並聽取當事人意見後，認宜進行簡式審判程式，爰依刑事訴訟法第273條之1第1項規定，裁定進行簡式審判程式，合先敘明。又簡式審判程序之證據調查，依刑事訴訟法第273條之2規定，不受同法第159條第1項審判外陳述排除之限制，再被告對於卷內之各項證據亦不爭執證據能力（本院審易卷第40頁、第41頁），故卷內所列之各項證據，自得作為證據，先予敘明。
二、本件犯罪事實及證據，除證據部分補充「被告於本院審理時之自白」外，餘均引用附件檢察官起訴書所載。
三、被告行為後，刑法第321條業於100年1月26日修正公布，並於同年月28日施行。按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。查修正前刑法第
321條第1項規定：「犯竊盜罪而有左列情形之一者，處6月以上、5年以下有期徒刑：一、於夜間侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。二、毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。三、攜帶兇器而犯之者。四、結夥三人以上而犯之者。五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。六、在車站或埠頭而犯之者」；修正後刑法第32
1條第1項則規定：「犯竊盜罪而有下列情形之一者，處6月以上、5年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金：一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。二、毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。三、攜帶兇器而犯之者。四、結夥三人以上而犯之者。五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。六、在車站、埠頭、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、車、航空機內而犯之者」，經比較新舊法結果，除新法法定刑增加「得併科10萬元以下罰金」之罰金刑外，並刪除原第1款「於夜間」之要件，且就第6款增加「航空站、其他供水、陸、空公眾運輸之舟、車、航空機內」之要件，核均屬加重刑罰或擴大加重竊盜罪之適用範圍，是修正後刑法第321條之規定並未較有利於被告，自應適用修正前刑法第321條之規定，先予敘明。
四、按刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器加重竊盜罪，係以行為人攜帶兇器為其加重條件，此所謂兇器，其種類並無限制，凡客觀上足對人之生命、身體、安全構成威脅，具有危險性之兇器均屬之；且祇須行竊時攜帶此種具有危險性之兇器為已足，並不以攜帶之初即有行兇意圖為必要（最高法院79年度台上字第5253號判例意旨參考）。查，扣案之T型起子1支，前端為金屬製，質地堅硬、銳利，可輕易破壞汽車電門鎖孔，足認該工具客觀上可對人之生命、身體、安全構成威脅，具有危險性，當屬刑法第321條第1項第3款所定兇器無訛。核被告張經業所為，係犯修正前刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪。被告與 蔣在平 、「 張士豪 」就上揭攜帶兇器竊盜之犯行，有犯意聯絡及行為分擔，應論以共同正犯。又按刑法分則或刑法特別法中規定之結夥二人或三人以上之犯罪，應以在場共同實施或在場參與分擔實施犯罪之人為限，不包括同謀共同正犯在內。司法院大法官會議釋字第109號解釋「以自己共同犯罪之意思，事先同謀，而由其中一部分之人實施犯罪之行為者，均為共同正犯」之意旨，雖明示將「同謀共同正犯」與「實施共同正犯」併包括於刑法總則第28條之「正犯」之中，但此與規定於刑法分則或刑法特別法中之結夥犯罪，其態樣並非一致（最高法院76年台上字第7210號判例要旨參照）。本件被告張經業雖參與行竊上揭自用小貨車之謀議，並提供扣案之T型起子1支，供「張士豪」及蔣在平持以前往高雄市○○區○○街44號前行竊上揭自用小貨車，然被告本人則始終留在高雄市大寮區中庄附近之電玩店內，並未一同前往行竊現場共同參與或分擔實施本件之竊盜行為，業據同案被告蔣在平供述在卷（參本院100年度易字第344號卷100年4月18日審判筆錄，附於偵二卷第19頁），除此之外，並無證據證明被告曾與蔣在平、「張士豪」一同前往案發現場行竊上揭自用小貨車之情，依上揭判例要旨，顯與刑法第321條第1項第4款之結夥犯罪態樣不同，自難以結夥三人以上竊盜論之，併予指明。又被告有起訴書犯罪事實欄所載之犯罪前科及執行情形，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可查，其於上開有期徒刑執行完畢後5年內，故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項之規定加重其刑。審酌被告不思以己力賺取所需，率爾竊取他人財物，侵害他人之財產權，所為實屬不該，惟念其犯後已坦承犯行，態度尚可，復參以本件所竊取之自用小貨車之價值約新台幣12萬元，有證人 藍鳳蓮 證述在卷（見偵一卷第8頁），且被告就此部分僅參與謀議，並未參與下手行竊，犯罪情節較輕，暨該失竊車輛已發還被害人領回，損失並未進一步擴大等情，有贓物認領保管單1份在卷足稽，及其犯罪動機、目的、手段等一切情狀，爰量處如主文所示之刑。又本院審酌上情，認被告以量處如主文所示之刑，已足以達罰當其罪之目的，並令被告心生警惕之效果，檢察官求處有期徒刑9月等語，尚嫌過重，併此敘明。至扣案之T型起子1支，係被告所有，並供本件犯罪所用，為被告所自承，應依刑法第38條第1項第2款之規定宣告沒收。
五、據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2、第454條第2項，刑法第2條第1項前段、第28條、第47條第1項、第38條第1項第2款，修正前刑法第321條第1項第3款，判決如主文。
六、如不服本判決，應於判決送達後10日內向本院提出上訴狀。本件案經檢察官王清海到庭執行職務。
中華民國100年10月20日
刑事第十庭法官張震以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中華民國100年10月20日
書記官邱家銘附錄本判決論罪科刑之法條：
修正前中華民國刑法第321條（加重竊盜罪）犯竊盜罪而有左列情形之一者，處6月以上、5年以下有期徒刑：
一、於夜間侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。
二、毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。
三、攜帶兇器而犯之者。
四、結夥三人以上而犯之者。
五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。
六、在車站或埠頭而犯之者。前項之未遂犯罰之。
附件：
臺灣高雄地方法院檢察署檢察官起訴書
100年度偵字第19660號被告張經業男38歲（民國00年00月00日生）
住新竹市○○區○○路158號（另案於高雄二監執行中）國民身份證統一編號：Z000000000號上列被告因竊盜案件，業經偵查終結，認應該提起公訴，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：
犯罪事實
一、張經業前於民國92、93年間因違反毒品危害防制條例、竊盜等案件，經法院分別判處有期徒刑8月、4月、4月，定應執行有期徒刑1年2月確定，於94年間復因竊盜案件，經法院判處有期徒刑6月確定，上開各罪接續執行，於95年4月11日假釋出監，並於同年7月4日假釋期滿未經撤銷，視為執行完畢，詎猶不知悔改，與蔣在平（所涉共同竊盜罪嫌，業經高雄地方法院以100年度易字第344號判處有期徒刑9月）、「張士豪」（音譯）共3人，共同意圖為自己不法所有之犯意聯絡，先於100年1月26日晚間11時左右，在高雄市大寮區中莊附近某電玩店前碰面，謀議欲一起前往高雄市小港區高松附近行竊電纜線變賣牟利，隨即由張經業將其所有客觀上足供兇器使用之T型起子（起訴書記載為T型扳手）1支，交予「張士豪」，由「張士豪」、蔣在平持該T型起子先去竊取交通工具，隨即由蔣在平騎機車搭載「張士豪」，前往高雄市○○區○○街44號前，由「張士豪」持上開T型起子破壞 張文傑 所有車牌號碼00-0000號自用小貨車之電門鎖孔後竊取之，得手後由「張士豪」駕駛上開自用小貨車，蔣在平則自行騎機車返回上揭電玩店與張經業會合後，換由張經業駕駛上揭自用小貨車搭載蔣在平、「張士豪」欲前往高雄市小港區高松附近行竊電纜線。嗣於翌日即27日凌晨4時許，途經高雄市小港區○○○路之高架橋下時，因行跡可疑，為巡邏員警發覺查獲，並扣得張經業所有供犯罪使用之T型起子1支。
二、案經本署檢察官簽分偵辦。
證據並所犯法條
一、證據：（1）另案被告 蔣志平 於高雄地方法院100年度易字第344號案件審理中之供述，（2）證人藍鳳蓮於100年度偵字第3508號警詢之供述，（3）證人張文傑於100年度易字第344號案件審理中之證述，（4）100年度偵字第3508號員警職務報告1紙，（5）扣案之T型起子1支，被告犯嫌，堪予認定。
二、核被告張經業所為，係犯刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪嫌，被告與蔣在平、「張士豪」就上開犯行，有犯意聯絡及行為分擔，請論以共同正犯。被告前經有期徒刑執行完畢，於5年內故意再犯本件加重竊盜罪嫌，為累犯，請依法加重其刑。
三、依刑事訴訟法第251條第1項提起公訴。此致臺灣高雄地方法院中華民國100年8月24日
檢察官陳俊宏上正本證明與原本無異中華民國100年8月30日
書記官所犯法條中華民國刑法第321條（加重竊盜罪）犯竊盜罪而有左列情形之一者，處6月以上、5年以下有期徒刑：
一、於夜間侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。
二、毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。
三、攜帶兇器而犯之者。
四、結夥三人以上而犯之者。
五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。
六、在車站或埠頭而犯之者。前項之未遂犯罰之。