裁判字號：臺灣高雄地方法院102年聲字第3778號刑事裁定
裁判日期：民國102年09月30日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高雄地方法院刑事裁定102年度聲字第3778號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人楊宗宬男40歲（民國00年0月00日生）
身分證統一編號：Z000000000號住高雄市○○區○○路○○巷○○○○號（現於法務部矯正署高雄第二監獄執行中）上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（102年度執聲字第2194號），本院裁定如下：
主文楊宗宬犯如附表所示之伍罪，所處各如附表所示之刑，應執行有期徒刑貳年拾壹月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人楊宗宬因違反毒品危害防制條例案件，先後經判決確定如附表，經受刑人請求依刑法第53條、第51條第5款定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請定其應執行刑等語。
二、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5款分別定有明文。又數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑，此有最高法院59年度台抗字第367號判例可資參照。
三、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。查刑法第50條業於民國102年1月23日修正公布，同年月25日起施行。該條於修正前規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」修正後則規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」則依修正後規定，對於裁判前所犯數罪存有該條第1項但書各款所列情形，除受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者外，已不得併合處罰之。故依修正後規定，於裁判前所犯數罪兼有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪時，其是否依刑法第51條定應執行刑，繫乎受刑人之請求與否，而非不問受刑人之利益與意願，一律併合處罰之，經比較結果，以修正後之規定較有利於受刑人，自應適用修正後刑法第50條規定。
四、經查，受刑人楊宗宬所犯如附表所示之罪，先後經判處如附表所示之刑，且於如附表所示之日期分別確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份及相關刑事判決書（本院101年度審訴字第466號、102年度審訴字第1357號判決）在卷可稽。茲受刑人具狀請求檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。又受刑人所犯如附表編號1至3所示之罪，雖曾經本院以101年度審訴字第466號判決定應執行刑為有期徒刑1年10月確定，惟參照最高法院59年度台抗字第367號判例意旨，受刑人既有附表所示之罪應定其應執行刑，則上開各罪所定之應執行刑即當然失效，本院自可更定附表所示之罪之應執行刑。 爰衡 酌受刑人所犯如附表所示5罪，其中附表編號1、2、4號為施用第一級毒品罪，附表編號3、5號為施用第二級毒品罪，行為態樣相似、侵害相同法益，且附表編號1至3號所示犯行犯罪時間相近、編號4至5所示犯行犯罪時間為同一日，又施用毒品為自我戕害行為，是綜合考量其上開5罪之類型、所為犯行之行為與時間關連性及受刑人整體犯行之應罰適當性等總體情狀，就受刑人所犯如附表所示之罪，定其應執行刑如
主文所示。
五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第50條第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國102年9月30日
刑事第十五庭法官饒佩妮以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內，向本院提出抗告狀。
中華民國102年9月30日
書記官林芊蕙附表：
┌─┬────┬───────┬───────┬──────────────┬─────────────┐│編│罪名│宣告刑│犯罪日期│最後事實審│確定判決││號│││（民國）├──────┬───────┼─────┬───────┤│││││法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期│├─┼────┼───────┼───────┼──────┼───────┼─────┼───────┤│1│施用第一│有期徒期拾壹月│100年10月30日│本院101年度│101年3月29日│同左│101年3月29日│││級毒品│。││審訴字第466│││││││││號││││├─┼────┼───────┼───────┼──────┼───────┼─────┼───────┤│2│施用第一│有期徒期拾壹月│100年11月1日│本院101年度│101年3月29日│同左│101年3月29日│││級毒品│。││審訴字第466│││││││││號││││├─┼────┼───────┼───────┼──────┼───────┼─────┼───────┤│3│施用第二│有期徒期肆月。│100年11月1日│本院101年度│101年3月29日│同左│101年3月29日│││級毒品│││審訴字第466│││││││││號││││├─┼────┼───────┼───────┼──────┼───────┼─────┼───────┤│4│施用第一│有期徒期拾壹月│101年3月15日│本院102年度│102年7月4日│同左│102年7月4日│││級毒品│。││審訴字第1357│││││││││號││││├─┼────┼───────┼───────┼──────┼───────┼─────┼───────┤│5│施用第二│有期徒期肆月。│101年3月15日│本院102年度│102年7月4日│同左│102年7月4日│││級毒品│││審訴字第1357│││││││││號││││└─┴────┴───────┴───────┴──────┴───────┴─────┴───────┘