裁判字號：臺北高等行政法院103年訴更一字第53號判決
裁判日期：民國103年12月18日
裁判案由：土地重劃
臺北高等行政法院判決
103年度訴更一字第53號
103年12月4日辯論終結原告臺灣高雄農田水利會代表人 李清福 訴訟代理人 林伯祥 律師
陳國慶 被告內政部代表人 陳威仁 （部長）住同上訴訟代理人 趙時民
姬世明
參加人高雄市政府地政局代表人 謝福來 （局長）住同上訴訟代理人 陳鴻緒
陳志宏
參加人高雄市政府水利局代表人 陳鴻益 （代理局長）訴訟代理人 謝同峻
蔡政泰 上列當事人間土地重劃事件，原告不服行政院中華民國102年5月31日院臺訴字第1020132193號訴願決定，提起行政訴訟，經最高行政法院發回本院更為審理，本院判決如下：
主文訴願決定及原處分均撤銷。
第一審及發回前上訴審訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、程序事項：本件參加人高雄市政府水利局（下稱水利局）代表人 李賢義 於訴訟進行中變更為陳鴻益，茲據參加人水利局現任代表人依法具狀向本院聲明承受訴訟，核無不合，應予准許。
二、事實概要：高雄市政府（下稱市府）於民國101年3月29日以高市府地發字第10170373601號公告高雄市鳳山區○○市地重劃區土地分配結果各項圖冊，公告期間自101年3月30日起至101年4月30日止。原告（原名臺灣省高雄農田水利會，102年1月1日起更名為臺灣高雄農田水利會）重劃前土地位於高雄市○○區○○○段163之19、163之20、163之21、163之44、163之45、163之48、163之50、163之61地號及○○段146之32地號土地（下分別以重劃前段名、地號稱之，下合稱原告重劃前土地），重劃後獲配高雄市○○區○○段（下稱○○段）26、32地號土地（下分別稱○○段26、62地號土地；合稱系爭土地）。原告以所分得系爭土地地形為狹長斜狀，且現況為水溝設施，無法建築，牴觸市地重劃實施辦法所分配土地應可建築之規定，重劃案使其土地權益受損極大，請求重新調配等語，於101年4月9日提出異議。經市府查處，以101年7月31日高市府地發字第10170974400號函復原告，以依高雄市畸零地使用自治條例（下稱市畸零地自治條例，原名高雄市畸零地使用規則），原高雄縣政府（下稱原縣府，99年12月25日與原市府合併為改制後市府）部分一般建築用地，正面路寬超過7公尺至15公尺者，最小寬度3.5公尺，最小深度14公尺；正面路寬超過15公尺至25公尺，最小寬度4公尺，最小深度16公尺；地界曲折基地係指基地界線與建築線斜交之角度不滿60度或超過
120度。原告所有重劃前○○○段163之19、163之20、16
3之21、163之44、163之45、163之48、163之50地號等
7筆土地，即為原告灌溉溝渠，按原位置分配為重劃後○○段26及32地號等2筆住宅區土地，相關面寬、深度與角度等尚符市畸零地自治條例，應無不可建築之虞。原告於101年
8月17日再行異議，市府於101年9月6日召開土地分配異議調處會調處不成，乃擬具處理意見，以101年10月1日高市府地發字第10171279500號函（下稱市府101年10月1日函）建請按原分配結果辦理，報請被告裁決。被告以101年10月12日內授中辦地字第1016040154號函（下稱原處分）復市府，同意依所擬處理意見辦理。市府據以101年10月19日高市府地發字第10106762500號函（下稱市府101年10月19日函）復原告，按市府公告分配結果辦理。原告不服，提起訴願遭決定駁回，遂提起行政訴訟，經本院102年度訴字第1152號（下稱前一審）判決駁回原告之訴，原告仍不服，提起上訴，經最高行政法院103年度判字第230號（下稱前上訴審）判決將前一審判決廢棄，發回本院更為審理。
三、原告主張略以：㈠系爭土地若依參加人市府地政局（下稱地政局）本件分配
計畫，分配後呈斜長走向，斜角各為177度（○○段26地號）及66度（○○段32地號）全長45公尺、寬4.1公尺，土地上原有灌溉溝渠長45公尺、寬約2公尺，深度約1公尺，溝渠範圍約佔全部土地面積50%以上，且因該溝渠係貫穿系爭土地中間而過，故溝渠兩側土地僅各餘1公尺寬度倘分配後無法將該灌溉溝渠廢圳、填平，則全部土地實際上無法供建築或其他用途使用。
㈡原告參加原縣府於98年10月16日召開之地上物補償事宜研
商會議（下稱98年10月16日會議），該會議紀錄所載之真意，原告僅為暫時保留原灌溉溝渠，若在重劃土地分配確定前已無灌溉需要，自無需再按原地形分配之必要。縱若該會議紀錄之真意為原告欲保留系爭土地作為灌溉溝渠，故按原位置分配重劃後土地予原告，然參加人地政局對系爭土地即不應計扣負擔；否則，系爭土地既應保留作為公共排水之用，即應納入共同負擔。參加人水利局將系爭土地保留作為「公共排水使用」，並不同意廢圳，縱非依都市計畫程序所畫設，仍屬「重劃區內未列為共同負擔之公共設施用地」，在分配結果確定前，仍應依市地重劃實施辦法第34條規定以公有土地或抵費地指配該公共排水設施，不應逕予分配與原告。
㈢參加人地政局於製作分配方案時，若謂原告將繼續保留系
爭土地作為灌溉溝渠，即無受重劃利益，既未受重劃利益，自不應計扣負擔，以符立法本旨；而其後既認為因原告不再作為灌溉溝渠使用後，即得作為建地，而予計扣負擔，何以不分配方整地形予原告，造成該灌溉溝渠變成「尚有公共排水功能」之結果，導致參加人水利局不同意廢圳，而既明知系爭土地不能廢圳，即實際上無法供立即建築使用，顯與其計扣負擔之理由相矛盾，且既已知遭留做公共排水用途，自應納入共同負擔，否則亦應將之分配做為市府之抵費地而改分配其他土地與原告。退步言之，若認參加人水利局上述不同意廢圳為合法，且原告已表示無繼續保留灌溉溝渠之必要，又因原定分配方案有導致周鄰土地形成斜邊不方整之地形，如此仍未能發揮土地重劃後各筆土地最佳之利用價值，參加人地政局在本重劃方案異議期間，自仍得隨時調整修改其重劃分配方案，使符合土地所有人之最佳利益，乃其竟未為之，更向被告隱匿參加人水利局已明確表明將不同意廢圳立場之訊息，訴願機關循此駁回原告之訴願，自有違誤。
㈣是原告聲明：撤銷訴願決定及原處分。
四、被告則以：㈠依市府101年10月1日函所述，原告所有系爭土地重劃前
實際作為灌溉溝渠使用，該地區都市計畫雖經變更為住宅區並附帶以市地重劃辦理開發，因原告主張維持其灌溉功能需求，依平均地權條例第60條第1項、市地重劃實施辦法第31條第1項規定，且相關規定並無免計扣負擔之規定，市府以重劃前原有土地相關位次辦理分配，計扣負擔，並維持土地原有使用功能，日後原告若確無灌溉需求，循程序辦理廢圳後，其重劃後受配之系爭土地仍可建築使用，尚非全無受益。
㈡原告另所有重劃前○○段146之14地號等9筆土地，於重
劃前雖為灌溉溝渠，惟原告於市府98年10月16日會議時業已明確表示該等溝渠已無灌溉需求，為利將來重劃後土地使用，市府茲決議將該溝渠改道在案。原告於該會議並表示其所有系爭土地灌溉溝渠，重劃後仍有貫通之必要，是以市府乃作成按原位置保留分配之決議，其後由市府依該會議結論按原位置於重劃後分配系爭土地予原告。
㈢依市地重劃實施辦法第35條第4項規定意旨，本件分配之
土地係經市府邀集原告開會研商該等溝渠上下游仍有貫通必要，故決議按原位置保留，又系爭土地現況雖為溝渠，惟使用分區經都市計畫變更為住宅區，未來原告若無灌溉需求，仍可依規定申請廢圳並建築使用，尚非原告認為無實質受益，且市府已考量原告受配土地面寬、深度、角度等尚符合市畸零地自治條例，應無不可建築之虞，被告依上開規定裁決同意市府所擬意見，仍維持原土地分配結果，尚無違誤。
㈣是被告聲明：原告之訴駁回。
五、參加人地政局除引用被告之主張及陳述外，另以：㈠原縣府98年10月16日會議除邀集原告外，並請負責該重劃
區土地改良物拆遷補償之估價師及負責工程規劃設計之顧問公司等人員出席，目的乃在確定系爭溝渠原告主張保留與否後，依原告主張，命估價師與工程人員作為或不作為；又該次會議結論已明確記載後續將按原位置保留分配，且不予查估補償，若真與原告本意不符，何以原告收受會議紀錄後，均無異議。且原告重劃前土地及其另所有重劃前○○段146之14地號等9筆土地二案，純係依原告於98年10月16日會議表示之意見而為不同之處理，兩案主客觀條件不同，自無從比附援引。
㈡系爭溝渠上游地區長度約400公尺，穿約高雄市○○市地
重劃區長度約80公尺，既為原告所有，原告應依其業務職掌負責溝渠之管理維護，系爭溝渠何時灌排共用應由原告說明，又重劃區規劃有獨立完善的雨、汙水下水道系統，相關雨、汙水與系爭溝渠並無匯流，係屬獨立系統；又系爭溝渠早於重劃前因原告疏於管理，於重劃區外遭上游工廠排入廢水，導致現況兼作排水使用。系爭溝渠是否兼作排水使用，與重劃分配結果公告與否並無因果關係。
㈢依內政部73年7月2日台（73）內地字第239866號函（下
稱內政部73年7月2日函）所載，原告管有之系爭溝渠參加市地重劃，分配原則分為下列二點：⒈原告所有土地於重劃後優先指配於重劃區內新設農田灌排渠道，因基於重劃後水利用地並無受益，故此部分土地，不計扣負擔；⒉其他原告參加重劃之土地分配於建地者，仍依一般計算負擔之公式扣負擔。本件參加重劃之土地係分配於住宅區，係屬可建築土地，依上開函示分配原則規定，依一般計算負擔之公式扣負擔，並無違誤。又重劃後分配予原告之系爭土地，並非重劃區內新設農田灌排渠道，且重劃後分配位置之使用分區為住宅區，並非內政部73年7月2日函所稱指配於使用分區無受益之水利用地；上開函示規定不計扣負擔之兩要件，甚為明確，而本件兩要件均不符合，原告僅以現況為溝渠，忽略住宅區與水利用地兩者使用分區建築強度之差異，相關主張容有誤解。
六、參加人水利局則以：系爭土地上溝渠現況尚有工廠排放水及廠區內地表逕流水等排入，仍具排水功能，參加人水利局曾於102年8月30日邀集參加人地政局及原告等單位辦理該水利溝廢圳現地會勘在案，由於其尚有公共排水功能，參加人水利局依據水利法第46條規定告知參加人地政局及原告不同意系爭土地辦理廢圳。又農田水利會係公法人自治團體，依農田水利會灌溉排水管理要點第16點，系爭溝渠之管理機關為原告。
七、上開事實概要欄所述之事實，有原縣府98年3月16日府建都字第0980061717號公告、98年3月16日府建都字第0980067409號公告、98年3月30日府地劃字第0000000000A號公告、98年10月19日府地劃字第0980267554號函、市府101年3月29日高市府地發字第10170373601號公告、101年7月31日高市府地發字第10170974400號函、101年4月13日高市府地發字第10102455500號函、101年9月14日高市府地發字第10171192600號函、101年10月1日函、101年10月19日號函、原告101年4月9日高農水財字第1010300292號函、
101年8月17日高農水財字第1010300679號函、訴願決定及原處分等件附於原處分卷、前一審卷、前上訴審卷及本院卷可稽。是本件應審酌之爭點即為：被告以原告於98年10月16日會議表示希望保留原有灌溉溝渠，並未以可以廢圳為條件，因而將系爭土地分配予原告，於法是否有據。
八、茲就兩造之上開爭執，析述如下：㈠按平均地權條例第2條前段：「本條例所稱主管機關：在
中央為內政部；在直轄市為直轄市政府；在縣（市）為縣（市）政府。」第56條第4項：「市地重劃地區之選定、公告禁止事項、計畫之擬訂、核定、公告通知、測量、調查、地價查估、計算負擔、分配設計、拆遷補償、工程施工、地籍整理、交接清償及財務結算等事項之實施辦法，由中央主管機關定之。」第60條第1項：「依本條例規定實施市地重劃時，重劃區內供公共使用之道路、溝渠、兒童遊樂場、鄰里公園、廣場、綠地、國民小學、國民中學、停車場、零售市場等10項用地，除以原公有道路、溝渠、河川及未登記地等4項土地抵充外，其不足土地及工程費用、重劃費用與貸款利息，由參加重劃土地所有權人按其土地受益比例共同負擔，並以重劃區內未建築土地折價抵付。如無未建築土地者，改以現金繳納。其經限期繳納而逾期不繳納者，得移送法院強制執行。」及第60條之2：「主管機關於辦理重劃分配完畢後，應將分配結果公告30日，並通知土地所有權人。土地所有權人對於重劃之分配結果，得於公告期間內向主管機關以書面提出異議；未提出異議者，其分配結果於公告期滿時確定。前項異議，由主管機關調處之；調處不成，應報請上級主管機關裁決之。」㈡次按平均地權條例第56條第4項授權訂定之市地重劃實施
辦法第22條：「重劃區內已建築土地之所有權人，如尚有其他未建築土地者，其重劃負擔應依本條例第60條第1項規定，以未建築土地折價抵付，不得改以現金繳納。公有土地亦同。公有土地依前項規定辦理後如尚有賸餘土地，依第32條及第33條規定辦理指配。」第31條第1項第1款：「重劃後土地分配之位置，以重劃前原有土地相關位次分配於原街廓之面臨原有路街線者為準，其調整分配方法如左：一、同一土地所有權人在重劃區內有數宗土地，其每宗土地應分配之面積已達原街廓原路街線最小分配面積標準者，除依第22條規定辦理外，應逐宗個別分配；其未達原街廓原路街線最小分配面積標準者，按應分配之面積較大者集中合併分配。但不得合併分配於公共設施用地及依法不能建築之土地。」第35條第3項前段及第4項前段：「……（第3項）土地所有權人對於第1項分配結果有異議時，得於公告期間內向主管機關以書面提出異議。……（第4項）主管機關對於土地所有權人提出之異議案件，得先予查處。其經查處結果如仍有異議者或未經查處之異議案件，應予以調處；調處不成者，由主管機關擬具處理意見，連同調處紀錄函報上級主管機關裁決之。……。」上開市地重劃實施辦法係主管機關依平均地權條例授權所訂定細節性、技術性之規定，符合母法意旨與立法目的，自可援用。
㈢經查，本件被告無非以原告出席人員於98年10月16日會議
時，表示希望保留原有灌溉溝渠，並未以可以廢圳為條件，因而作成原處分，將系爭土地分配予原告，而系爭土地經市地重劃後，使用分區為住宅區，依市畸零地自治條例係屬可建築之土地，則原告訴稱所分配之系爭土地，難供建築使用，並無實益，洵無可採；內政部73年7月2日函，係指重劃後優先指配於重劃區內新設農田灌排渠道可不計扣負擔而言，與本件係重劃前原土地灌溉溝渠依土地所有權人之意見繼續留設於重劃後土地上舊有溝渠之情形有別，合先敘明。
㈣按所謂市地重劃，乃指主管機關依照都市計畫之規劃內容
，將都市一定範圍內之土地，全部將加以規劃整理，興辦各種公共設施，並於扣除參與重劃土地所有權人之法定共同負擔公共設施用地以及供繳工程費用、重劃費用與貸款利息等所需土地（即抵費地）後，依都市計畫之規定將原有土地予以交換分合，使其成為整齊之土地，再重新分配予土地所有權人之一種實現都市意象之整體開發方式。經查，本件計畫係將原高速公路預定地變更○住○區○道路用地，此可觀之本件變更鳳山市細部計畫案暫予保留案（配合原○○區段徵收變更為市地重劃案）說明書節本自明（前一審卷第169頁），從而，系爭土地規劃於重劃後變更為住宅區，自屬原計畫基於公益所規畫之目的，惟被告僅因原告於98年10月16日會議時，表示因系爭溝渠上下游仍有貫通必要為由，希望保留原有灌溉溝渠，即予以同意按原位置予以保留，則此項決定，本非屬原計畫之執行。㈤次以，由98年10月16日會議紀錄以觀，原縣府召開此次會
議，係就原告所有位於系爭土地上及另位於重劃前○○段
146之14地號等9筆土地之兩道溝渠之存廢、改道事宜，與原告進行協議，可知原縣府即有改溝渠之考量；況保留原溝渠以取代新設溝渠，其在水利上同具有「公共利益」功能，實無二致，參諸內政部73年7月2日函雖僅謂「新設農田灌溉渠道」，免予計扣負擔，而其免予計扣負擔之理由則係「基於重劃後對水利用地並無受益」，然既如前述，保留原溝渠亦與新設溝渠之功能係屬相同，何以保留溝渠之土地所有權人不得依相同於內政部73年7月2日函所示，予以計扣負擔，並未見有何如此差別待遇之正當理由，由此以觀，本件原告固於98年10月16日會議表示保留原溝渠，惟此與新設溝渠同樣對重劃後之土地具有公益功能，是本件事實與內政部73年7月2日函釋內涵相容，自應適用。被告未探求內政部73年7月2日函之真意，僅拘泥其中「新設農田灌溉渠道」之文字，進而以保留溝渠形式上異於新設溝渠，而不得適用該函釋，而未予以詳論其理由，容非適法。
㈥再者，原處分係以原告所分配系爭土地之使用分區既已變
更為住宅區，將來若無灌溉需求時，自可依規定申請廢圳，且市府亦已考量上訴人受配土地面積、深度、角度等尚符市畸零地使用自治條例，應無不可建築之虞，對原告尚非無利為由，而維持原告原分配系爭土地之結果。經查，本件原告固得申請廢圳，然其准否之權尚待主管機關之審核，尚非原告申請，該主管機關即應予以核准，況本件依參加人水利局101年9月5日高市水市一字第1013582930
0號、101年10月3日高市水市一字第10135278600號函所示（前一審卷第26至28頁、本院卷第46頁），系爭土地「土地上既有水利溝渠尚有公共排水功能，基於該區域整體排水考量，礙難同意辦理廢圳」，則原告欲將該分配之系爭土地申請廢圳而為建築之用，顯非如原處分所示原告所有土地應無不可建築之虞，亦與事實不符。
九、綜上所述，本件原告之主張洵屬可採，被告作成原處分，其認事用法已有違誤，訴願決定遞予維持，自難謂合，是原告訴請撤銷如聲明所示，為有理由，應予准許。
十、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及陳述，經本院詳加審酌後，或與本件之爭執無涉，或對本件判決結果不生影響，爰不逐項論述，附此敘明。
十一、據上論結，本件原告之訴為有理由，爰依行政訴訟法第98條第1項前段，判決如主文。
中華民國103年12月18日
臺北高等行政法院第二庭
審判長法官胡方新
法官李君豪法官鍾啟煌
一、上為正本係照原本作成。
二、如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須按他造人數附繕本）。
三、上訴時應委任律師為訴訟代理人，並提出委任書。（行政訴訟法第241條之1第1項前段）
四、但符合下列情形者，得例外不委任律師為訴訟代理人。（同條第1項但書、第2項）┌─────────┬────────────────┐│得不委任律師為訴訟│所需要件││代理人之情形││├─────────┼────────────────┤│㈠符合右列情形之一│1.上訴人或其法定代理人具備律師資││者，得不委任律師│格或為教育部審定合格之大學或獨││為訴訟代理人│立學院公法學教授、副教授者。│││2.稅務行政事件，上訴人或其法定代│││理人具備會計師資格者。│││3.專利行政事件，上訴人或其法定代│││理人具備專利師資格或依法得為專│││利代理人者。│├─────────┼────────────────┤│㈡非律師具有右列情│1.上訴人之配偶、三親等內之血親、││形之一，經最高行│二親等內之姻親具備律師資格者。││政法院認為適當者│2.稅務行政事件，具備會計師資格者││，亦得為上訴審訴│。││訟代理人│3.專利行政事件，具備專利師資格或│││依法得為專利代理人者。│││4.上訴人為公法人、中央或地方機關│││、公法上之非法人團體時，其所屬│││專任人員辦理法制、法務、訴願業│││務或與訴訟事件相關業務者。│├─────────┴────────────────┤│是否符合㈠、㈡之情形，而得為強制律師代理之例外，上訴││人應於提起上訴或委任時釋明之，並提出㈡所示關係之釋明││文書影本及委任書。│└──────────────────────────┘中華民國103年12月18日
書記官吳芳靜