裁判字號：臺灣苗栗地方法院110年苗智簡字第5號刑事判決
裁判日期：民國110年12月09日
裁判案由：違反商標法
臺灣苗栗地方法院刑事簡易判決110年度苗智簡字第5號聲請人臺灣苗栗地方檢察署檢察官被告劉耀文上列被告因違反商標法案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（110年度偵字第4169號），本院判決如下：
主文劉耀文犯商標法第九十七條後段之透過網路方式非法販賣侵害商標權之商品罪，處有期徒刑貳月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案仿冒赫歇爾公司商標之皮包壹個沒收。未扣案犯罪所得新臺幣壹萬伍仟陸佰捌拾元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
犯罪事實及理由
一、本件犯罪事實及證據，除就犯罪事實部分，將犯罪事實欄一、第6列所載「皮夾」，補充為「皮夾、零錢包」，並將同欄第8列所載「107年11月起」補充為「107年11月7日起至110年3月29日止」，再將同欄第10列所載「供不特人上網瀏覽及購買」補充為「接續供不特人上網瀏覽及購買（訂單成立時間、價格、商品名稱均如本判決附表所示）」，另就證據部分補充「新加坡商蝦皮娛樂電商有限公司台灣分公司110年8月19日蝦皮電商字第02108190015號函暨函附資料」外，餘均引用檢察官聲請簡易判決處刑書之記載（如附件）。
二、論罪科刑：㈠論罪及罪數關係：
⒈按警察機關為便於查獲販賣偽藥、仿冒品或盜版光碟之人，
而授意原無購買意思之人，向販賣之人購買上開物品，因購買之人自始無買受之真意，不能完成交易，僅能論販賣之人犯未遂罪（最高法院98年度台上字第6477號判決意旨參照）。
⒉查被告雖已與警員達成買賣如附表編號70所示侵害商標權商
品之意思合致，並寄送上開商品予警員，然警員係為進行蒐證，始佯裝顧客向被告購買，實際上並無買受該商品之真意，事實上不能真正完成買賣行為，是被告該次販賣行為僅屬未遂，然商標法並未處罰透過網路販賣侵害商標權商品未遂之行為，自應論以意圖販賣而透過網路方式陳列侵害商標權商品罪。又被告就如附表編號4、5、8、13、15、19、21、4
3、50、58、59、62、73、87、88、89、90、91、93、94、9
5、98、100、102、103、107、108、109、111、112、113、
116、120、122、126、128、129、139、148、150、151、15
2、154、167、169、173、179、182、183、185、187、189、190、193、194所示部分（下與附表編號70部分，合稱為附表未遂部分），雖有透過網路方式刊登、陳列侵害商標權之商品，且買家亦有下標購買，但因如附表備註欄所示之各該原因，致該等商品最終並未實際賣出，是此部分自亦僅得論以意圖販賣而透過網路方式陳列侵害商標權之商品罪。是核被告就附表未遂部分所為，係犯商標法第97條後段之意圖販賣而透過網路方式陳列侵害商標權之商品罪；就附表其餘編號部分所為，則係犯商標法第97條後段之透過網路方式非法販賣侵害商標權商品罪。聲請簡易判決處刑意旨原認被告就附表未遂部分，係犯同法第97條後段之透過網路方式非法販賣侵害商標權商品罪等語，容有誤會，惟因兩者論罪法條並無不同、法定刑規定亦無差別，自無涉刑事訴訟法第300條變更起訴法條之問題，附此敘明。
⒊被告各次意圖販賣而持有侵害商標權商品之低度行為，均為
其各次意圖販賣而透過網路方式陳列侵害商標權商品，或販賣侵害商標權商品之高度行為所吸收，皆不另論罪。被告自民國107年11月7日起至110年3月29日止，數次透過網路方式陳列侵害商標權商品或販賣仿冒商標權商品之行為，均係為達同一目的，基於單一決意所為，復侵害同一法益，在時間及空間上具有密切關係，依一般社會通常觀念難以強行分離，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續實施合為包括一行為予以評價，較為合理，自應論以接續犯之透過網路方式非法販賣侵害商標權之商品一罪（被告如附表未遂部分，本質上係透過網路方式非法販賣侵害商標權商品未遂之行為，且係因商標法並未處罰透過網路販賣侵害商標權商品未遂之行為，方論以意圖販賣而透過網路方式陳列侵害商標權之商品罪。而如同行為人接續實施竊盜既遂及未遂行為，得依接續犯論以竊盜既遂一罪一般【最高法院85年度台上字第2242號判決意旨參照】，依照相同之邏輯及論理方式，行為人透過網路方式非法販賣侵害商標權商品既遂及未遂之行為，亦應得依接續犯論以透過網路方式非法販賣侵害商標權商品一罪，較為妥適，併此敘明）。
㈡量刑：
爰審酌被告明知商標有辨識商品來源功用，且須經過權利人投入大量資金於商品行銷及品質改良，並經歷相當時間，方使該商標具有代表一定品質之效果，竟仍在網路上販賣或意圖販賣而公開陳列侵害商標權之商品，其行為不僅造成商標權人之權益遭受侵害，復造成消費者於商品市場上，對以該商標表彰之商品有混淆誤認之虞，足以影響商品市場之交易秩序，所為甚屬不該。復審酌被告販賣、陳列之商品數量、價格、次數等犯罪情節，並參以被告另曾因違反商標法案件，分別經檢察官為緩起訴處分及法院為科刑判決，此品行資料有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份存卷可查（見本院卷第11至12頁），堪認其素行非良，且嚴重欠缺尊重他人商標權之觀念，應予非難。惟念被告業與赫歇爾公司達成和解並已賠償所受損害，此有告訴代理人 謝尚修 律師之陳報狀2份在卷可稽（見偵卷第83、99頁），且其犯後於警詢及偵訊中均坦承犯行，犯後態度尚佳。兼衡被告於警詢中自陳學歷為大學肄業，現從事餐飲業，家中經濟狀況貧寒等語（見偵卷第19頁）之智識程度、生活狀況，暨告訴代理人於偵查過程中向本院表達之刑度意見（見偵卷第99頁）等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以資警惕。
三、沒收部分：㈠按侵害商標權之物品，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之，
商標法第98條定有明文。經查，扣案仿冒赫歇爾公司商標之皮包1個，經核屬侵害商標權之物品，是本院自應依前開規定對之宣告沒收。
㈡次按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；前二項之沒收
，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。刑法第38條之1第1項前段、第3項分別定有明文。再按若犯罪行為人雖已與被害人達成和解，但完全未賠償或僅賠償其部分損害，致其犯罪所得尚超過其賠償被害人之金額者，法院為貫徹前揭新修正刑法之理念（即任何人都不能坐享或保有犯罪所得或所生利益），仍應就其犯罪所得或所生利益超過其已實際賠償被害人部分予以宣告沒收（最高法院108年度台上字第1440號判決意旨參照）。經查，被告如附表所示之各該犯行所獲實際撥款額，經扣除附表編號54部分已退還買家之實際撥款額後，合計為新臺幣（下同）75,680元，如再扣除被告已賠付赫歇爾公司之60,000元（見偵卷第99頁），堪認被告所保留之犯罪所得尚餘15,680元，而為貫徹任何人都不能坐享或保有犯罪所得或所生利益之立法理念，本院自應依法對該等所餘犯罪所得均宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
四、據上論斷，應依刑事訴訟法第449條第1項、第450條第1項、第454條第2項，商標法第97條後段、第98條，刑法第11條、第41條第1項前段、第38條之1第1項、第3項，逕以簡易判決處刑如主文。
五、如不服本件判決，得自判決送達之日起20日內，向本院管轄之第二審合議庭提起上訴（須附繕本）。
本案經檢察官張智玲聲請以簡易判決處刑。
中華民國110年12月9日
刑事第三庭法官朱俊瑋以上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。告訴人或被害人如對本判決不服者，應具備理由請求檢察官上訴，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。
書記官鄭雅雁中華民國110年12月9日附錄本案論罪科刑法條：
商標法第97條明知他人所為之前二條商品而販賣，或意圖販賣而持有、陳列、輸出或輸入者，處1年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣5萬元以下罰金；透過電子媒體或網路方式為之者，亦同。
【附表】編號訂單成立時間（民國）訂單金額（新臺幣）實際撥款額（新臺幣）商品名稱及數量備註1107年11月7日894元895元仿冒Herschel商標之皮夾1個2107年12月20日535元483元仿冒Herschel商標之皮夾1個3108年1月19日1,040元965元仿冒Herschel商標之皮夾1個4108年1月27日550元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消5108年1月28日535元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消6108年2月11日535元483元仿冒Herschel商標之皮夾1個7108年2月11日960元887元仿冒Herschel商標之皮夾1個8108年3月5日1,285元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消9108年3月19日535元483元仿冒Herschel商標之皮夾1個10108年3月21日550元483元仿冒Herschel商標之皮夾1個11108年3月24日550元483元仿冒Herschel商標之皮夾1個12108年4月3日690元640元仿冒Herschel商標之皮夾1個13108年4月6日550元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消14108年4月6日550元483元仿冒Herschel商標之皮夾1個15108年4月7日550元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消16108年4月8日750元680元仿冒Herschel商標之皮夾1個17108年4月15日530元483元仿冒Herschel商標之皮夾1個18108年4月15日550元483元仿冒Herschel商標之皮夾1個19108年4月28日550元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消20108年4月28日550元483元仿冒Herschel商標之皮夾1個21108年5月2日2,160元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消22108年5月13日760元690元仿冒Herschel商標之皮夾1個23108年5月14日550元483元仿冒Herschel商標之皮夾1個24108年5月19日550元483元仿冒Herschel商標之皮夾1個25108年5月24日550元483元仿冒Herschel商標之皮夾1個26108年6月6日550元483元仿冒Herschel商標之皮夾1個27108年6月9日550元483元仿冒Herschel商標之皮夾1個28108年6月9日710元640元仿冒Herschel商標之皮夾1個29108年6月15日550元483元仿冒Herschel商標之皮夾1個30108年6月23日535元483元仿冒Herschel商標之皮夾1個31108年7月1日535元483元仿冒Herschel商標之皮夾1個32108年7月4日550元480元仿冒Herschel商標之皮夾1個33108年7月10日550元469元仿冒Herschel商標之皮夾1個34108年7月12日760元686元仿冒Herschel商標之皮夾1個35108年7月22日550元480元仿冒Herschel商標之皮夾1個36108年7月26日550元480元仿冒Herschel商標之皮夾1個37108年8月9日550元480元仿冒Herschel商標之皮夾1個38108年8月10日535元480元仿冒Herschel商標之皮夾1個39108年8月17日550元480元仿冒Herschel商標之皮夾1個40108年8月17日550元480元仿冒Herschel商標之皮夾1個41108年8月23日710元637元仿冒Herschel商標之皮夾1個42108年8月24日550元480元仿冒Herschel商標之皮夾1個43108年8月24日695元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消44108年8月24日710元637元仿冒Herschel商標之皮夾1個45108年8月26日550元480元仿冒Herschel商標之皮夾1個46108年8月27日945元882元仿冒Herschel商標之皮夾1個47108年9月2日550元480元仿冒Herschel商標之皮夾1個48108年9月4日310元245元仿冒Herschel商標之零錢包1個49108年9月5日710元637元仿冒Herschel商標之皮夾1個50108年9月6日550元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消51108年9月6日550元480元仿冒Herschel商標之皮夾1個52108年9月7日550元469元仿冒Herschel商標之皮夾1個53108年9月11日490元456元仿冒Herschel商標之皮夾1個54108年9月14日710元604元仿冒Herschel商標之皮夾1個交易已完成，但實際撥款額有退還55108年9月17日550元456元仿冒Herschel商標之皮夾1個56108年9月23日550元456元仿冒Herschel商標之皮夾1個57108年9月25日550元456元仿冒Herschel商標之皮夾1個58108年9月26日1,150元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消59108年10月1日710元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消60108年10月1日710元590元仿冒Herschel商標之皮夾1個61108年10月3日490元456元仿冒Herschel商標之皮夾1個62108年10月4日550元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消63108年10月4日550元456元仿冒Herschel商標之皮夾1個64108年10月4日490元456元仿冒Herschel商標之皮夾1個65108年10月7日550元456元仿冒Herschel商標之皮夾1個66108年10月13日550元456元仿冒Herschel商標之皮夾1個67108年10月13日550元456元仿冒Herschel商標之皮夾1個68108年10月16日490元456元仿冒Herschel商標之皮夾1個69108年10月29日550元480元仿冒Herschel商標之皮夾1個70108年10月30日760元686元仿冒Herschel商標之皮夾1個警員購買71108年11月4日550元480元仿冒Herschel商標之皮夾1個72108年11月5日390元480元仿冒Herschel商標之皮夾1個73108年11月8日960元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消74108年11月8日550元480元仿冒Herschel商標之皮夾1個75108年11月11日550元480元仿冒Herschel商標之皮夾1個76108年11月11日550元480元仿冒Herschel商標之皮夾1個77108年11月14日550元456元仿冒Herschel商標之皮夾1個78108年11月19日490元456元仿冒Herschel商標之皮夾1個79108年11月21日550元456元仿冒Herschel商標之皮夾1個80108年11月22日490元456元仿冒Herschel商標之皮夾1個81108年12月4日550元480元仿冒Herschel商標之皮夾1個82108年12月7日550元480元仿冒Herschel商標之皮夾1個83108年12月9日535元480元仿冒Herschel商標之皮夾1個84108年12月12日535元480元仿冒Herschel商標之皮夾1個85108年12月30日490元456元仿冒Herschel商標之皮夾1個86109年1月8日490元456元仿冒Herschel商標之皮夾1個87109年1月9日550元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消88109年1月13日740元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消89109年1月14日500元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消90109年1月14日490元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消91109年1月18日490元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消92109年1月18日250元232元仿冒Herschel商標之零錢包1個93109年1月30日490元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消94109年2月4日490元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消95109年2月7日490元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消96109年2月9日710元604元仿冒Herschel商標之皮夾1個97109年2月9日490元456元仿冒Herschel商標之皮夾1個98109年2月10日550元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消99109年2月11日490元456元仿冒Herschel商標之皮夾1個100109年2月12日490元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消101109年2月13日550元456元仿冒Herschel商標之皮夾1個102109年2月18日550元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消103109年2月19日490元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消104109年2月22日550元455元仿冒Herschel商標之皮夾1個105109年2月28日490元455元仿冒Herschel商標之皮夾1個106109年3月7日550元455元仿冒Herschel商標之皮夾1個107109年3月9日550元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消108109年3月10日490元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消109109年3月10日550元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消110109年3月12日490元445元仿冒Herschel商標之皮夾1個111109年3月15日490元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消112109年3月15日490元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消113109年3月19日550元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消114109年3月19日550元455元仿冒Herschel商標之皮夾1個115109年3月26日550元455元仿冒Herschel商標之皮夾1個116109年3月28日490元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消117109年3月29日490元455元仿冒Herschel商標之皮夾1個118109年4月1日650元604元仿冒Herschel商標之皮夾1個119109年4月2日490元455元仿冒Herschel商標之皮夾1個120109年4月7日550元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消121109年4月13日490元455元仿冒Herschel商標之皮夾1個122109年4月14日550元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消123109年4月19日490元455元仿冒Herschel商標之皮夾1個124109年4月19日550元455元仿冒Herschel商標之皮夾1個125109年4月21日490元455元仿冒Herschel商標之皮夾1個126109年4月21日490元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消127109年4月22日550元511元仿冒Herschel商標之皮夾1個128109年4月26日550元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消129109年4月26日490元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消130109年4月26日490元455元仿冒Herschel商標之皮夾1個131109年4月30日490元455元仿冒Herschel商標之皮夾1個132109年5月1日1,040元911元仿冒Herschel商標之皮夾1個133109年5月1日1,040元890元仿冒Herschel商標之皮夾1個134109年5月3日550元455元仿冒Herschel商標之皮夾1個135109年5月5日550元500元仿冒Herschel商標之皮夾1個136109年5月13日610元511元仿冒Herschel商標之皮夾1個137109年5月16日610元511元仿冒Herschel商標之皮夾1個138109年6月11日2,070元1,865元仿冒Herschel商標之皮夾1個139109年6月13日550元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個交易未完成140109年6月17日550元511元仿冒Herschel商標之皮夾1個141109年6月24日1,100元963元仿冒Herschel商標之皮夾1個142109年6月26日690元641元仿冒Herschel商標之皮夾1個143109年6月28日550元511元仿冒Herschel商標之皮夾1個144109年6月28日550元511元仿冒Herschel商標之皮夾1個145109年7月6日610元511元仿冒Herschel商標之皮夾1個146109年7月14日690元641元仿冒Herschel商標之皮夾1個147109年7月19日610元511元仿冒Herschel商標之皮夾1個148109年7月23日290元0元仿冒Herschel商標之零錢包1個訂單取消149109年7月24日550元511元仿冒Herschel商標之皮夾1個150109年7月24日290元0元仿冒Herschel商標之零錢包1個訂單取消151109年7月29日630元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消152109年8月3日550元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消153109年8月6日490元445元仿冒Herschel商標之皮夾1個154109年8月7日550元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消155109年8月8日610元511元仿冒Herschel商標之皮夾1個156109年8月9日550元511元仿冒Herschel商標之皮夾1個157109年8月16日550元455元仿冒Herschel商標之皮夾1個158109年8月16日490元455元仿冒Herschel商標之皮夾1個159109年8月26日550元511元仿冒Herschel商標之皮夾1個160109年8月31日640元595元仿冒Herschel商標之皮夾1個161109年9月12日610元511元仿冒Herschel商標之皮夾1個162109年9月20日490元455元仿冒Herschel商標之皮夾1個163109年9月30日490元455元仿冒Herschel商標之皮夾1個164109年10月2日539元500元仿冒Herschel商標之皮夾1個165109年10月13日490元445元仿冒Herschel商標之皮夾1個166109年10月14日441元409元仿冒Herschel商標之皮夾1個167109年10月15日610元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消168109年10月21日750元619元仿冒Herschel商標之皮夾1個169109年10月22日750元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消170109年10月25日606元499元仿冒Herschel商標之皮夾1個171109年10月25日610元499元仿冒Herschel商標之皮夾1個172109年10月26日550元499元仿冒Herschel商標之皮夾1個173109年10月26日1,100元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消174109年10月29日610元499元仿冒Herschel商標之皮夾1個175109年10月29日550元499元仿冒Herschel商標之皮夾1個176109年11月1日610元499元仿冒Herschel商標之皮夾1個177109年11月7日550元499元仿冒Herschel商標之皮夾1個178109年11月11日550元499元仿冒Herschel商標之皮夾1個179109年11月11日550元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消180109年11月13日550元494元仿冒Herschel商標之皮夾1個181109年11月30日550元499元仿冒Herschel商標之皮夾1個182109年12月2日610元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消183109年12月12日550元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消184109年12月25日960元818元仿冒Herschel商標之皮夾1個185109年12月31日690元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消186110年1月21日550元499元仿冒Herschel商標之皮夾1個187110年1月23日550元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消188110年1月31日590元499元仿冒Herschel商標之皮夾1個189110年1月31日562元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消190110年2月2日546元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消191110年2月5日610元499元仿冒Herschel商標之皮夾1個192110年2月16日550元499元仿冒Herschel商標之皮夾1個193110年3月3日472元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消194110年3月3日610元0元仿冒Herschel商標之皮夾1個訂單取消195110年3月3日550元499元仿冒Herschel商標之皮夾1個196110年3月10日375元497元仿冒Herschel商標之皮夾1個197110年3月14日550元499元仿冒Herschel商標之皮夾1個198110年3月16日550元499元仿冒Herschel商標之皮夾1個199110年3月24日549元500元仿冒Herschel商標之皮夾1個200110年3月29日550元499元仿冒Herschel商標之皮夾1個實際撥款額合計為76,284元，扣除編號54之實際撥款額604元後，所餘實際撥款額合計為75,680元。