裁判字號：臺灣高等法院臺中分院102年抗字第284號民事裁定
裁判日期：民國102年06月27日
裁判案由：聲明異議
臺灣高等法院臺中分院民事裁定102年度抗字第284號抗告人 蔡農村 上列抗告人因債權人 謝忠勳 、 莊閔嘉 等與債務人明記建設股份有限公司等間強制執行事件聲明異議，對於民國102年5月21日臺灣彰化地方法院102年度事聲字第42號裁定，提起抗告，本院裁定如下：
主文抗告駁回。
抗告程序費用由抗告人負擔。
理由
一、本件異議及抗告意旨略以：㈠抗告人對系爭建物皆有使用、收益、處分權能，故應受保護。而系爭建物雖未向地政單位辦理建物登記，但領有建築執照，故不屬於違章建築。㈡系爭建物起造人固為明記建設股份有限公司（下稱明記公司），然該公司已於民國84年1月6日與抗告人訂立不動產買賣契約，將該建物出賣給抗告人，此均經臺灣彰化地方法院（下稱彰化地院）判決所認定，明記公司並已將系爭建物交付抗告人，由抗告人繼續施作並部分出售於第三人，由於抗告人無法取得所有權移轉給買受之第三人，故被解除契約，並將部分系爭建物聲請彰化地院查封拍賣，當時明記公司之債權人馬來西亞商富析資產管理顧問公司（下稱富析資產公司），分別提出第三人異議之訴，經彰化地院92年度訴字第1026、1027、1028及1029號判決駁回，判決理由即認定明記公司已出賣並將系爭建物交付於買受人，已喪失對系爭建物之事實上處分權，不能以未登記建物無法移轉登記而再主張其所有權，即明記公司雖為起造人，惟喪失事實上處分權後，即不得再主張原始起造人之所有權，富析資產公司自亦無從代為主張所有權，故上開判決均駁回異議之訴。富析資產公司於第一審敗訴後提起第二審上訴，然後將訴撤回，依民事訴訟法第263條第2項規定，於本案經終局判決後將訴撤回者，不得復提起同一之訴，即明示不得再主張所有權。現該強制執行事件債權人謝忠勳、莊閔嘉為富析資產公司之受讓人，自不能有優於前手之權利。茲謝忠勳、莊閔嘉仍主張系爭建物為明記公司所有，彰化地院民事執行處未予駁回，顯與最高法院判例意旨有違，為此提起抗告，請求廢棄原裁定，並命彰化地院民事執行處依法處理等語。
二、按不動產物權依法律行為而取得者，非經登記不生效力，為民法第758條所明定。此項規定，並不因不動產為違章建築而有例外（最高法院62年台上字第2414號判例參照）。次按違章建築之讓與，雖因不能為移轉登記，而不能為不動產所有權之讓與，但受讓人與讓與人間如無相反之約定，應認為讓與人已將該違章建築之事實上處分權讓與受讓人。又依強制執行法第15條提起第三人異議之訴者，須第三人就執行標的物有足以排除強制執行之權利者，始得提起。所謂就強制執行標的物有足以排除強制執行之權利者，係指對於執行標的物有所有權、典權、留置權、質權存在情形之一者而言。另按違章建築之房屋，原非債務人所有，而被執行法院誤予查封者，買受人因不能登記，自得代位原有人提起異議之訴，若該房屋為債務人所有，買受人雖買受在先，亦無排除強制執行之權利（最高法院48年台上字第209號判例參照）。
末按執行法院專司民事強制執行事務，對於私權之爭執，並無審認之權限。故在強制執行程序中，如涉及私權之爭執，而其權益關係未盡明確時，應由當事人另依民事訴訟程序謀求救濟，要非強制執行法第12條第1項聲明異議所能解決。
三、經查系爭建物為鋼筋混凝土造四層樓住家用，共34棟，均未辦理保存登記，無從為所有權之移轉登記，僅得讓與事實上處分權，而系爭建物之起造人為明記公司等情，為抗告人所不爭。次查抗告人主張彰化地院92年度訴字第1026、1027、1028、1029號判決，其當事人為富析資產公司及抗告人，並非債務人明記公司，該判決對債務人明記公司並無既判力可言。故抗告人主張上開判決事實及理由中之認定，對本件強制執行之執行法院仍有拘束力云云，容有誤會。復依抗告人主張，債務人明記公司興建系爭建物後，已將系爭建物之事實上處分權讓與抗告人，揆諸上開說明，抗告人應代位債務人明記公司而提起異議之訴謀求解決，其依強制執行法第12條第1項聲明異議，主張謝忠勳、莊閔嘉不得承受系爭建物，尚有未合。原法院司法事務官因之裁定駁回其聲明異議，尚無違誤。抗告人向原法院聲明異議，指摘原法院司法事務官之處分不當，求予撤銷，非有理由。從而原法院駁回抗告人之聲明異議，洵無不合。抗告意旨仍執陳詞，指摘原裁定不當，求予廢棄，為無理由，應予駁回。
四、據上論結，本件抗告為無理由，依強制執行法第30條之1，民事訴訟法第495條之1第1項、第449條第1項、第95條、第78條，裁定如主文。
中華民國102年6月27日
民事第五庭審判長法官李寶堂
法官鄭金龍法官古金男以上正本係照原本作成。
再為抗告應以適用法規顯有錯誤為理由。
如提起再抗告者應於裁定送達後10日內向本院提出抗告理由狀（須按照他造人數附具繕本）並繳納抗告裁判費新台幣1000元，同時委任律師或具有律師資格之關係人為代理人。
書記官凃瑞芳中華民國102年6月27日