裁判字號：臺灣花蓮地方法院103年聲字第457號刑事裁定
裁判日期：民國103年07月24日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣花蓮地方法院刑事裁定103年度聲字第457號聲請人臺灣花蓮地方法院檢察署檢察官受刑人林榮建上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（103年度執聲字第307號），本院裁定如下：
主文林榮建因犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑拾月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人林榮建因犯過失致死及賭博案件，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條及第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項固定有明文，惟此「法律變更」與法律修正之概念有別；所謂法律變更應係指因法律修正而「刑罰」有實質之更異而言（如修正後新舊法法定本刑輕重變更或犯罪構成要件寬嚴不同），始有依上開規定為準據法而比較適用新法或舊法之問題。如新舊法處罰之輕重仍然相同（例如僅形式上修正法律用語或條次移列），並無有利或不利之情形，即無適用上開規定為比較之餘地，自應依一般法律適用之原則，適用現行、有效之裁判時法論處，最高法院95年度台上字第6159號、第5669號判決意旨參照。本件受刑人犯如附表編號
2所示之罪後，刑法第50條業經修正，並自民國000年0月00日生效施行，然被告本件所犯如附表所示各罪所處之刑，均得易科罰金，無論修正前、後，均應合併處罰之，揆諸前揭說明，應無適用刑法第2條第1項為比較新舊法適用之必要，而直接適用裁判時之法律，先予敘明。
三、按數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文。又數罪併罰，分別宣告其罪之刑，如宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾30年。刑法第51條第5款亦有明文。又按二裁判以上數罪，縱其中一部分已執行完畢，如該數罪尚未全部執行完畢，因與刑法第54條，及司法院院字第1304號解釋所謂僅餘一罪之情形有別，自仍應依刑法第53條之規定，定其應執行之刑。而定應執行之刑，應由犯罪事實最後判決之法院檢察官聲請該法院依法裁定之，不能因犯罪之一部分所科之刑業經執行完畢，而認檢察官之聲請為不合法，予以駁回，至已執行部分，自不能重複執行，應由檢察官於指揮執行時扣除之，此與定應執行刑之裁定無涉，最高法院81年度台抗字第464號、86年度台抗字第472號裁判意旨參照。
四、受刑人林榮建所犯如附表所示之罪，先後經本院以如附表所示之判決，判處如附表所示之刑，均經分別確定在案，有各該刑事判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表各1份附卷可參。是上開諸罪乃於裁判確定前犯數罪，檢察官聲請就上開諸罪合併定其應執行之刑，本院審核認為正當，爰依上開說明，定其應執行刑如主文所示。至附表編號1所示之罪，依本件定應執行刑案件一覽表及被告前案紀錄表所載，雖已易科罰金執行完畢，然參照前揭最高法院裁判意旨，仍得由檢察官於換發執行指揮書時，扣除該部分已執行完畢之刑，並不影響本件應予定其應執行刑之結果，併此敘明。
五、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第50條第1項前段、第53條、第51條第5款、第41條第1項前段、第8項，裁定如主文。
中華民國103年7月24日
刑事第一庭法官陸怡璇上列正本證明與原本無異。
如對本裁定不服，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀（應抄附繕本）。
中華民國103年7月24日
書記官蔡嘉薇附表：
臺灣花蓮地方法院檢察署受刑人林榮建定應執行刑案件一覽表┌────────┬─────────┬─────────┐│編號│1│2│├────────┼─────────┼─────────┤│罪名│非駕駛業務過失致死│賭博│├────────┼─────────┼─────────┤│宣告刑│有期徒刑5月│有期徒刑6月│├────────┼─────────┼─────────┤│犯罪日期│102年6月3日│自89年11月18日之後││││某日起至100年7月││││25日│├────────┼─────────┼─────────┤│偵查（自訴）機關│臺灣花蓮地方法院檢│臺灣花蓮地方法院檢││年度案號│察署102年度偵字第│察署100年度偵字第│││2433號│3613、3615、3616、││││3888、4627號│├───┬────┼─────────┼─────────┤││法院│臺灣花蓮地方法院│臺灣花蓮地方法院││最後├────┼─────────┼─────────┤││案號│102年度交易字第61│100年度訴字第291號││││號│││事實審├────┼─────────┼─────────┤││判決日期│103年3月18日│102年4月15日│├───┼────┼─────────┼─────────┤││法院│臺灣花蓮地方法院│臺灣高等法院花蓮分│││││院││├────┼─────────┼─────────┤│確定│案號│102年度交易字第61│102年度上訴字第95││判決││號│號││├────┼─────────┼─────────┤││判決│103年4月14日│103年5月23日│││確定日期│││├───┴────┼─────────┼─────────┤│是否為得易科罰金│是│是││之案件│││├────────┼─────────┼─────────┤│備註│臺灣花蓮地方法院檢│臺灣花蓮地方法院檢│││察署103年度執字第│察署103年執字第│││1076號（已執畢）│1557號│└────────┴─────────┴─────────┘