臺灣高等法院高雄分院106年度上訴字第566號刑事判決

裁判字號：臺灣高等法院高雄分院106年上訴字第566號刑事判決

裁判日期：民國106年06月12日

裁判案由：毒品危害防制條例

臺灣高等法院高雄分院刑事判決106年度上訴字第566號上訴人即被告 陳麗卿 上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣高雄地方法院10
6年度審訴字第284號，中華民國106年4月10日第一審判決（起訴案號：臺灣高雄地方法院檢察署105年度毒偵字第6269號），提起上訴，本院判決如下：
主文上訴駁回。
理由
一、按協商判決除有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款所定之於聲請協商程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請，或同條項第2款所定之被告協商意思非出於自由意志，或同條項第4款所定之被告所犯非第455條之2所定得以協商判決，或同條項第6款所定之被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實，或同條項第7款所定之法院認應諭知免刑、免訴、不受理等情形之一者，或違反同條第2項後段所規定之「法院應於協商合意範圍內為判決。法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑、2年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」者外，不得上訴。又協商判決之上訴，除本編有特別規定外，準用第3編第1章及第2章之規定。而第二審法院認上訴有不合法律上程式或法律上不應准許，或其上訴權已喪失之情形者，應以判決駁回之，刑事訴訟法第455條之10第1項、第455條之11第1項及第367條前段分別定有明文。又依刑事訴訟法第367條所為之判決，得不經言詞辯論為之，同法第372條亦定有明文。
二、上訴意旨略以：被告陳麗卿因要承擔孩子及父母之生活，懇請再給予一次機會，從輕量刑等語。
三、查被告陳麗卿所犯毒品危害防制條例第10條第1項、第2項之施用第一、二級毒品罪，均係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑以外之罪，且非本院管轄第一審之案件。被告於原審法院民國106年3月13日準備程序時坦承犯行（見原審卷第22頁），經原審法院裁定由受命法官獨任行簡式審判程序，被告復於同日簡式審判程序時坦承犯行（見原審卷第29頁），經檢察官聲請原審改依協商程序審判，原審並指定公設辯護人協助被告進行協商，後由檢察官、被告陳麗卿、辯護人就被告願受科刑之範圍進行協商，合意協商內容為施用第一級毒品部分，被告可接受處有期徒刑7月，施用第二級毒品，被告可接受處有期徒刑4月，如易科罰金以新臺幣1千元折算1日，庭訊時被告、辯護人亦均表示與檢察官達成協商合意，原審法官乃諭知如適用協商程序判決，被告喪失受法院依通常程序公開審判、保持緘默、與證人對質或詰問證人之權利，協商判決除有刑事訴訟法第455條之
4第1項第1款、第2款、第4款、第6款、第7款所定情形之一者，或違反同條第2項之規定者外，不得上訴等旨，並經原審確認被告陳麗卿之認罪協商係出於自由意志，此有原審審判期日筆錄在卷可稽，則被告陳麗卿、檢察官並未撤銷協商合意或撤回協商之聲請，被告陳麗卿協商之意思係出於其自由意志，被告所犯亦屬刑事訴訟法第455條之2第1項所定得以聲請協商判決之罪，原審依協商結果認被告已認罪，判處被告陳麗卿施用第一級毒品，處有期徒刑7月；施用第二級毒品，處有期徒刑4月，如易科罰金以新臺幣1千元折算1日，亦無違反同法第455條之4第2項規定，原判決復無同法第455條之4第1項第1款、第2款、第4款、第6款、第7款所定情形之一，揆諸前揭規定，自屬不得上訴之案件，被告陳麗卿對不得上訴之案件，提起上訴，顯為法律所不許。其上訴不合法，爰不經言詞辯論，駁回其上訴。
據上論斷，依刑事訴訟法第455條之11第1項、第367條前段、第372條，判決如主文。
中華民國106年6月12日
刑事第三庭審判長法官蔡國卿
法官簡志瑩法官張盛喜以上正本證明與原本無異。
本判決不得上訴。
中華民國106年6月12日
書記官彭筱瑗