裁判字號：臺灣高雄地方法院99年審易緝字第52號刑事判決
裁判日期：民國99年08月18日
裁判案由：竊盜
臺灣高雄地方法院刑事判決99年度審訴緝字第75號公訴人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官被告甲○○上列被告因違反毒品危害防制條例、竊盜案件，經檢察官提起公訴（98年度毒偵字第4877號、第7011號、98年度偵字第26388號），由本院合併審理，被告就被訴事實為有罪之陳述，經告知簡式審判程序之旨，並聽取被告與公訴人之意見後，本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，本院判決如下：
主文甲○○犯如附表所示之叁罪，各處如附表所示之刑。應執行有期徒刑貳年，扣案如附表編號3所示之鐵鎚及鐵鑿各壹支均沒收。
事實
一、甲○○前因施用毒品案件，經本院裁定送觀察、勒戒後，認有繼續施用毒品傾向，再經本院裁定令入戒治處所施以強制戒治，嗣先後經停止戒治、撤銷停止戒治，於民國89年6月22日執行完畢釋放，並由臺灣高雄地方法院檢察署檢察官以89年度戒毒偵字第762號為不起訴處分確定。又於前開強制戒治執行完畢釋放後5年內，因施用毒品案件，經本院以93年度訴字第2976號判決判處有期徒刑8月確定，於94年12月
6日縮刑期滿執行完畢。復於95年間，又因施用毒品案件，經本院以95年度訴字第674號判決判處有期徒刑1年確定，嗣經裁定減刑為有期徒刑6月確定，於96年7月16日執行完畢。
二、詎甲○○仍不知戒絕毒癮，明知海洛因經公告列為毒品危害防制條例第2條第2項第1款之第一級毒品，不得非法持有、施用，竟基於施用第一級毒品海洛因之犯意，分別於附表編號1、2所示時地，以上開各編號所示方式，施用第一級毒品海洛因各1次；又意圖為自己不法之所有，於附表編號
3所示之時間、地點，以附表編號3所示之方式，接續竊取高雄市○○○○道工程處所管理之污水下水道清潔 孔蓋 11個得手，嗣經警分別查獲，另扣得如附表所示之物（犯罪時間、地點、方式、查獲時地、扣得物品均如附表所示）。
三、案經高雄市政府警察局三民第一分局、新興分局先後移送臺灣高雄地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
一、被告甲○○所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑以外之罪，其於準備程序就前揭被訴事實為有罪之陳述，經受命法官告知簡式審判程序之旨，並聽取其與公訴人意見後，本院認無不得或不宜改依簡式審判程序進行之處，爰依刑事訴訟法第273條之1第1項、第284條之1，裁定本件由受命法官獨任進行簡式審判程序，合先敘明。
二、上揭事實，業據被告於本院審理時坦承不諱，又被告2次為警查獲時所採取之尿液，經檢驗結果，均確呈嗎啡即海洛因代謝物陽性反應，此有高雄市立凱旋醫院濫用藥物尿液檢驗報告2紙附卷可佐；再者，附表編號3之事實，經證人周祐琛於警詢證述明確，並有贓物認領保管單1紙及現場查獲照片4張附卷可稽，另有鐵鎚及鐵鑿各1支扣案可資佐證。被告之自白均與事實相符，堪以採認。本件事證明確，被告上開犯行均堪認定，應依法論科。
三、按刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪，係以行為人攜帶兇器竊盜為其加重條件，此所謂兇器，其種類並無限制，凡客觀上足對人之生命、身體、安全構成威脅，具有危險性之兇器均屬之，且祇須行竊時攜帶此種具有危險性之兇器為已足，並不以攜帶之初有行兇之意圖為必要（最高法院79年臺上字第5253號判例意旨參考）。查本件被告所持用以竊盜之鐵鎚、鐵鑿，既能撬開鐵製下水道清掃孔蓋，顯屬質地厚實之物，並有照片1張可佐，客觀上足以對人之身體造成威脅而具有危險性，自屬兇器無訛。
四、另按毒品危害防制條例於92年7月9日修正公布，自93年1月9日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」及「5年內再犯」、「5年後再犯」，依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於5年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5年以後，已不合於「5年後再犯」之規定，且因已於「5年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院95年第7次刑事庭會議決定意旨、95年度臺非字第65號刑事判決意旨參照）。查本件被告因施用毒品案件，有事實欄所載經觀察勒戒、強制戒治及法院判刑執畢等情形，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可按，其於強制戒治執行完畢釋放後5年內已再犯施用毒品之情事，揆諸上揭說明，雖本次施用毒品之犯行距初犯經強制戒治執行完畢釋放日已逾5年，仍應依法論罪科刑。
五、核被告就附表編號1、編號2所為，均係犯毒品危害防制條例第10條第1項施用第一級毒品罪；就附表編號3所為，則係犯刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪。被告持有第一級毒品進而施用，持有之低度行為各為施用之高度行為所吸收，均不另論持有毒品之罪。被告所犯上開3罪，時間有異，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。又被告前有如事實欄所示犯罪科刑及執行情形，有上開前案紀錄表可按，其於受徒刑之執行完畢後，5年以內故意再犯本件有期徒刑以上之3罪，為累犯，應依刑法第47條第1項加重其刑。
六、本院審酌被告前有多次施用毒品之前科，有上開前案紀錄表
1份在卷足按，竟仍不知悔改，再犯本案施用第一級毒品之犯行，顯見其無戒毒悔改之意，有入監矯治之必要，又被告正值青壯年，不思循正當途徑賺取所得，竟貪圖小利，竊取他人財物，實有不該；另念其犯後坦承犯行，及施用毒品乃戕害自身健康，尚未直接危害他人，反社會性不高，所竊取之物業已發還被害人，有贓物認領保管單1份在卷可參，並斟酌被告智識程度、犯罪目的等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並定其應執行刑。至扣案如附表編號3所示之鐵鎚及鐵鑿各1支，均為被告所有供竊盜所用之物，業據被告供述於卷（見98年度偵字第26388號卷第29頁），應依刑法第38條第1項第2款規定予以沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項，刑法第11條前段、第
321條第1項第3款、第47條第1項、第51條第5款、第38條第
1項第2款，判決如主文。本案經檢察官黃齡慧到庭執行職務。
中華民國99年8月18日
刑事第十庭法官楊佩蓉以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中華民國99年8月18日
書記官陳蓉柔附錄本案判決論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。
中華民國刑法第321條犯竊盜罪而有左列情形之一者，處6月以上、5年以下有期徒刑：
一、於夜間侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。
二、毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。
三、攜帶兇器而犯之者。
四、結夥三人以上而犯之者。
五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。
六、在車站或埠頭而犯之者。前項之未遂犯罰之。
附表：
┌──┬────┬─────┬────────┬──────────┬─────────┬──────┐│編號│犯罪時間│犯罪地點│犯罪方法│查獲時地│所犯之罪及宣告刑│本院案號││││││││（偵查案號）│├──┼────┼─────┼────────┼──────────┼─────────┼──────┤│1│98年5月│高雄市前鎮│以將第一級毒品海│於98年6月1日11時50│甲○○犯施用第一級│99年度審訴緝│││30日○○○區○○路旁│洛因摻水置入針筒│分許，在高雄市三民區│毒品罪，累犯，處有│字第75號（98│││許│之公園廁所│注射身體之方式施│中庸街105巷口，因另│期徒刑玖月。│年度毒偵字第││││內│用第一級毒品海洛│涉竊盜案件為警查獲，││4877號）│││││因1次│經其同意採尿送驗，檢││││││││驗結果呈可待因、嗎啡││││││││陽性反應。│││├──┼────┼─────┼────────┼──────────┼─────────┼──────┤│2│98年9月│高雄市苓雅│同上│於98年9月2日12時50│甲○○犯施用第一級│99年度審訴緝│││1日○○○區○○○路││分許，在高雄市成功一│毒品罪，累犯，處有│字第76號（98│││許│上加油站之││路478號前，因另涉竊│期徒刑玖月。│年度毒偵字第││││廁所內││盜案件為警查獲，經其││7011號）││││││同意採集尿液送驗，檢││││││││驗結果呈可待因、嗎啡││││││││陽性反應。│││├──┼────┼─────┼────────┼──────────┼─────────┼──────┤│3│98年9月│高雄市前金│以攜帶其所有客觀│於98年9月2日12時30│甲○○攜帶兇器竊盜│99年度審易緝│││2日1○○○區○○○路│上具危險性足以傷│分許，甲○○在上開地│罪，累犯，處有期徒│字第52號（98│││許時│478號旁防│害人之身體之鐵鎚│點接續偷竊之際，為警│刑捌月。扣案之鐵鎚│年度偵字第26││││火巷│、鐵鑿各1支，接│據報前往現場查獲，並│及鐵鑿各壹支均沒收│388號）│││││續撬開高雄市政府│扣得上開鐵鎚、鐵鑿各│。││││││下水道工程處管理│1支。│││││││之污水下水道清潔││││││││孔蓋11個（價值約││││││││新臺幣4,150元）││││││││而竊取之。││││└──┴────┴─────┴────────┴──────────┴─────────┴──────┘