裁判字號：臺灣橋頭地方法院106年簡字第2297號刑事判決
裁判日期：民國106年10月17日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣橋頭地方法院刑事簡易判決106年度簡字第2297號聲請人臺灣橋頭地方法院檢察署檢察官被告曾萬居上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（106年度毒偵字第1789號、106年度毒偵字第2122號），本院判決如下：
主文曾萬居施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；又施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。應執行有期徒刑柒月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事實及理由
一、曾萬居前因施用毒品案件，經臺灣高雄地方法院（下稱高雄地院）以100年度毒聲字第1033號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於民國101年3月5日執行完畢釋放出所，並由臺灣高雄地方法院檢察署（下稱高雄地檢署）檢察官以100年度毒偵字第5431號為不起訴處分確定。又於前開觀察、勒戒執行完畢釋放後5年內之104年間因再犯施用毒品案件，經高雄地院以105年度簡字第60號判處有期徒刑2月確定，於105年11月9日執行完畢。詎其猶未戒絕毒品，明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第
2款所列之第二級毒品，不得非法持有、施用，竟基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，分別為下列行為：
（一）於106年3月13日12時20分為警採尿時起回溯120小時內之某時許（扣除公權力拘束期間），在不詳處所，以不詳方式（聲請意旨誤載為以玻璃球燒烤方式），施用第二級毒品甲基安非他命1次。嗣於106年3月13日12時許，在高雄市○○區○○○路○○號前，因另案通緝為警逮捕，經徵得其同意後採尿送驗，檢驗結果呈甲基安非他命、安非他命陽性反應，因而查悉上情。
（二）於106年6月6日某時許，在位於高雄市○○區○○路魚故鄉旁公園涼亭內，以玻璃球燒烤吸食煙霧方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次。嗣於106年6月7日1時15分許，因另案為警偵辦時，經徵得其同意採尿送驗，結果呈安非他命、甲基安非他命陽性反應，而查悉上情。
二、上揭犯罪事實及理由欄一、（二）所載之犯罪事實，業據被告曾萬居於警詢時坦承不諱，並有被告106年6月7日出具之尿液檢體採集同意書、高雄市政府警察局岡山分局赤崁分駐（派出）所、隊偵辦毒品案件嫌疑犯尿液採證取號代碼對照表（尿液代碼：岡106H437）、台灣科技科技股份有限公司106年7月3日報告編號KH/2017/00000000號濫用藥物檢驗報告（檢體編號：岡106H437）各1份在卷可稽，基此足認被告此部分任意性之自白核與前揭事證相符，可資採為認定事實之依據。從而，本案此部分事證明確，被告上開施用第二級毒品甲基安非他命之犯行，應洵堪認定。
三、另上揭犯罪事實及理由欄一、（一）所載之犯罪事實，被告雖於警詢時固坦認此部分送驗之尿液檢體為其所親自排放，並當面封存，且其曾有施用毒品之行為等事實，惟辯稱：最後1次施用毒品係於106年3月1日18時0分許，在嘉義市工作時的工寮內施用安非他命云云，經查：
（一）被告於106年3月13日12時20分許，經警徵得其同意後，為警所採集之尿液檢體，經送請台灣檢驗公司依據酵素免疫分析法（EIA）為初步檢驗，並以氣相層析質譜儀法（GC/MS）確認檢驗結果，其結果檢出呈有第二級毒品甲基安非他命代謝後之安非他命、甲基安非他命陽性反應，其中安非他命檢驗濃度數值為5,120ng/mL、甲基安非他命檢驗濃度數值為70,400ng/m
L等事實，有台灣檢驗公司106年6月2日報告編號KH/2017/00000000號濫用藥物檢驗報告（檢體編號：
岡106H162）、高雄市政府警察局岡山分局赤崁派出所偵辦毒品案件嫌疑犯尿液採證代碼對照表（取號代碼：岡106H162）、被告於106年3月13日出具之尿液檢體採集同意書各1份在卷可按，是此部分之事實，應堪認定。
（二）至被告雖曾以前詞置辯，惟依毒品檢驗學上之常規，尿液中含毒品成分反應所使用之檢驗方法，對於受檢驗者是否確有施用毒品行為之判斷，在檢驗學常規上恆有絕對之影響，其以酵素免疫分析或薄層定性分析等方式為初步篩檢者，因具有相當程度偽陽性之可能，如另以氣(液)相層析串聯式質譜分析等較具公信力之儀器為交叉確認，因出現偽陽性反應之機率極低，核足據為對涉嫌人不利之認定，此為邇來我國實務所肯認。又口服甲基安非他命後會快速吸收，經口服後約70％於24小時內自尿中排出，其中約43％以甲基安非他命原態排出，約5％代謝為安非他命排出，是以若尿液含有甲基安非他命及其代謝物安非他命成分，即可知行為人曾服用甲基安非他命或可代謝成甲基安非他命之成分。至毒品施用後於尿液、血液中可檢出之最大時限，與施用劑量、施用頻率、施用方式、施用者飲水量多寡、個人體質、代謝情況、檢體收集時間點及所用檢測方法之靈敏度等因素有關，因個案而異，而依文獻資料，一般於尿液中可檢出之最大時限，安非他命為1至4天，甲基安非他命為1至5天等情，業經行政院衛生署管制藥品管理局（現改制為衛生福利部食品藥物管理署）以92年6月27日管檢字第0920004781號函、92年7月23日管檢字第0920005609號函分別釋明在案，且為本院執行審判職務所知悉之事項。查本件被告於106年3月13日12時20分許為警採集之尿液檢體，經前開檢驗單位依前揭檢驗報告所示初步檢驗及確認檢驗等過程，本件應可排除偽陽性反應之可能；且參之其尿液檢體所檢出安非他命檢驗濃度數值為5,120ng/mL、甲基安非他命檢驗濃度數值為70,4000ng/mL乙節，業如前述，可見其尿液檢體所檢出含有第二級毒品甲基安非他命檢驗濃度數值非低；基此，足認被告確於即106年3月13日12時20分許為警採尿時起往前回溯120小時內（即5日內）之某時許（不含受公權力拘束之期間），有施用第二級毒品甲基安非他命之行為，始致其此部分尿液檢體得以檢出呈有第二級毒品甲基安非他命代謝後之甲基安非他命、安非他命陽性反應等事實，業堪認定。從而，被告前揭所辯，要與前開客觀事證有悖，而無足採信。
（三）綜上所述，本案此部分事證已臻明確，被告上開施用第二級毒品甲基安非他命之犯行，亦堪以認定。
三、按毒品危害防制條例於92年7月9日修正公布，自93年1月
9日施行，將該條例第20條及第23條之觀察、勒戒或強制戒治程序，單純區分為「初犯」、「5年內再犯」及「5年後再犯」3種；「初犯」者，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年內再犯」者，依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年後再犯」者，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。從而依上揭修正後之規定，限於「初犯」及「5年後再犯」二情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於5年內已再犯，並經依法追訴處罰或依修正前舊法規定再次觀察、勒戒或強制戒治，縱其第3次（或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5年以後，已不合於「5年後再犯」之情形，而應依該條例第10條追訴處罰（最高法院95年第7次刑事庭會議決議、100年度臺非字第28號判決意旨參照）。查被告於100年間因施用毒品案件，經高雄地院裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於101年3月5日執行完畢釋放出所，並由高雄地檢署檢察官以100年度毒偵字第5431號為不起訴處分確定。又於前開觀察、勒戒執行完畢釋放後5年內之104年間因再犯施用毒品案件，經高雄地院以
105年度簡字第60號判處有期徒刑2月確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可查，是被告於初犯施用毒品案件，經裁定施以觀察勒戒執行完畢釋放後，5年內既曾再犯施用毒品之罪，並經法院論以罪刑確定，則被告於上揭犯罪事實欄一、（一）、（二）所示之時間，再次違犯本件施用毒品案件，已與「5年後再犯」之情形有別，則揆諸上開說明，檢察官自應依法予以追訴處罰。
四、核被告犯罪事實欄一、（一）、（二）所為，均係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪。其施用第二級毒品前持有該毒品之低度行為，應為其施用之高度行為所吸收，不另論罪。被告所犯上開2罪，犯意各別，行為互殊，應分論併罰。又被告有如前揭事實欄所載之有期徒刑執行完畢之前科紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份附卷可考，被告於上開徒刑執行完畢後，5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之2罪，均為累犯，俱應依刑法第47條第1項之規定加重其刑。
五、爰以行為人之責任為基礎，審酌被告前因施用毒品經觀察、勒戒及刑之執行後，猶不思積極戒絕毒品，竟再犯本案施用毒品犯行，足見其吸毒惡習已深、戒毒意志不堅，未能徹底體悟毒品危害之嚴重性，而無視於毒品對自身健康之戕害及國家對於杜絕毒品犯罪之禁令，實應譴責。惟考量施用毒品乃自戕行為，對社會治安雖具危險性，然所造成之危害尚非直接甚鉅，又施用毒品者亦均有相當程度之心理依賴，應以病人之角度為考量，側重適當之醫學治療及心理矯治為宜，與一般刑法犯罪之本質尚非相同；兼衡其部分坦承、部分否認犯行之犯後態度、教育程度為為國小畢業、家庭經濟狀況為貧寒（見警卷調查筆錄「受詢問人欄」所載）等一切情狀，各量處如主文前段所示之刑，並均諭知如主文前段所示之易科罰金折算標準。又被告上開所犯2罪所處之刑，均得易科罰金，則依刑法第50條第1項前段之規定，合併定如主文後段所示之應執行刑。
六、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第454條第1項，毒品危害防制條例第10條第2項，刑法第11條前段、第47條第1項、第41條第1項前段、第51條第5款，逕以簡易判決處刑如主文。
七、如不服本判決，得自收受送達之日起10日內，向本院提起上訴狀（須附繕本及表明上訴理由），上訴於本院管轄之第二審地方法院合議庭。
中華民國106年10月17日
橋頭簡易庭法官張俊文以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達之日起10日內向本院提出上訴書狀。
中華民國106年10月17日
書記官任強附錄論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。