裁判字號：臺灣臺中地方法院112年中簡字第1850號刑事判決
裁判日期：民國113年04月08日
裁判案由：賭博等
臺灣臺中地方法院刑事簡易判決112年度中簡字第1850號聲請人臺灣臺中地方檢察署檢察官被告陳奕全上列被告因賭博等案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（111年度偵字第51231號），本院判決如下：
主文陳奕全共同犯意圖營利聚眾賭博罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。緩刑貳年，並應於判決確定之日起壹年內，向公庫支付新臺幣參萬元。扣案如附表編號1至21、23至102所示之物，均沒收；未扣案之犯罪所得新臺幣貳拾萬元，沒收之，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
犯罪事實及理由
一、犯罪事實：陳奕全自民國111年1月底某日起至同年10月30日止，在臺中市○○區○○路000號、環中東路5段260之11號，經營「納格選物販賣機」店（下分別稱為東榮店、環中店），並分別僱用 謝沁傑 、 許仕承 為東榮店、環中店之現場負責人，負責管理機檯及與賭客兌換獎品。其等均明知「納格選物販賣機」店並未依電子遊戲場業管理條例規定領有電子遊戲場業營業級別證，依法不得經營電子遊戲場業，且明知選物販賣機為對價取物，不得提供客人以取得之商品兌換現金，陳奕全竟分別與謝沁傑、許仕承及真實姓名年籍不詳綽號「 阿承 」之成年人（下稱「阿承」），共同基於非法經營電子遊戲場業、意圖營利提供賭博場所、聚眾賭博及與不特定人賭博財物之犯意聯絡，在陳奕全所經營之上開公眾得出入之東榮店、環中店，分別擺放完成改裝為具射悻性玩法之電子遊戲機檯6臺、11臺及提供場所予「阿承」擺放賭博遊戲機檯，供不特定人把玩。其改裝機檯之賭博方式為將取物爪改為磁吸式，並於機檯內加裝彈力繩或彈跳臺，由玩家將新臺幣（下同）20元投入機檯，即可操作機檯內之鋼爪、磁吸爪抓取代夾物鐵盒，使自高處掉落在彈跳臺上彈跳，若彈跳入洞即算出貨，每出貨1次即可使用機檯上方之戳戳樂1次，以獲取每個戳戳樂內兌獎單而得兌換不確定內容與價值之實體物品；如未抓中代夾物或使之彈跳入洞，玩家投入之20元硬幣則歸陳奕全所有，憑藉各玩家之不確定操作結果與兌獎單中獎運氣之不確定或然率，決定玩家能否取得兌獎機會或獲得未能預先得知之戳戳樂內兌獎單可兌換實體商品之內容與價值。另由「阿承」於東榮店內擺放賭博遊戲機檯「鼠來數趣」1臺，環中店內擺放賭博遊戲機檯「小小廚師」、「鼠來數趣」各1臺，該賭博遊戲機檯把玩方式為賭客投入20元至300元不等之金額玩1局，每局打5顆或16顆珠子，手動拉桿將珠子擊發，打入球盤上之20個洞口內，待5顆珠子打完後，視加總分數獲得對應數量之彩票，再以1張彩票向謝沁傑、許仕承兌換10元之方式與不特定玩家賭博財物，獲利由陳奕全與「阿承」均分，而以上開方式接續與不特定玩家賭博財物，並違法經營電子遊戲場業。 嗣經警 於111年10月30日19時2分許、同日19時40分許，持本院核發之搜索票前往上開2店內執行搜索，當場查獲東榮店之現場負責人謝沁傑、賭客 賴朝期 及環中店之現場負責人許仕承、賭客 楊洋 (謝沁傑、許仕承、賴朝期、楊洋所涉之違反電子遊戲場業管理條例及賭博等犯行，另由臺灣臺中地方檢察署檢察官為緩起訴處分)，並在東榮店、環中店內扣得如附表所示之物。
二、認定犯罪事實所憑之證據及理由：㈠被告陳奕全於警詢、偵詢時之供述及自白。
㈡另案被告謝沁傑、許仕承、賴朝期、楊洋於警詢及偵訊時之供述。
㈢警員職務報告、本院111年度聲搜字第1719號搜索票、臺中市
政府警察局霧峰分局扣押筆錄、扣押物品目錄表、責付保管書、查獲照片、經濟部111年8月24日經商字第11102027780、00000000000號函影本、臺中市政府警察局霧峰分局111年8月12日中市警霧分行字第1110034875、1110034876號函暨所附之蒐證照片、查扣賭博性電動玩具受託保管單及扣押物品照片。㈣扣案如附表所示之物。
㈤被告雖否認有何違反電子遊戲場業管理條例犯行，辯稱：我
認為我擺放的是選物販賣機，所以才沒有去申請電子遊戲場業級別證云云。惟查，依經濟部評鑑通過非屬電子遊戲機之選物販賣機，其機檯內部須無改裝或加裝障礙物、隔板、彈跳裝置等影響取物可能之設施；再者，提供商品之內容須明確，並無以摸彩券、戳戳樂兌換商品等不確定操作結果之遊戲方式。次查「選物販賣機」之一般概念為對價取物方式，須符合物品價值與售價相當之一般消費原則，且無涉射倖性。查，本案於東榮店、環中店，分別扣得之電子遊戲機檯6臺、11臺，經警先行去函經濟部詢問後，俱經認機檯內有改裝之情形，遊戲方式為吸（夾）取物品後，即可戳洞兌換獎品，參照前揭說明，此機具之結構設計及遊戲方式，即與經濟部歷次評鑑會議通過之非屬電子遊戲機有別等情，此有員警職務報告、經濟部111年8月24日經商字第11102027780號函、第00000000000號函附卷供參（見偵卷第27至28、197至
198、221至222頁)。且被告於警詢、偵詢時對於扣案之機檯確有將取物爪改為磁吸式，並於機檯內加裝彈力繩或彈跳臺，且由玩家將20元投入機檯，即可操作機檯內之鋼爪、磁吸爪抓取代夾物鐵盒，使自高處掉落在彈跳臺上彈跳，若彈跳入洞即算出貨，每出貨1次即可使用機檯上方之戳戳樂1次，以獲取每個戳戳樂內兌獎單而得兌換價值500元至6000元不等之獎品，代夾物客人要帶走也可以，不要的話就在抽完獎（戳戳樂）後放回機檯上方，代夾物的成本約80至120元等節均不否認（見偵卷第34至35、378頁）。由上可知，扣案17臺機檯內部均設有彈力繩或彈跳臺，於夾取代夾物並非直落取物洞口，而是落至彈力繩或彈跳臺時，可能因彈力作用致代夾物不規則彈跳，增加代夾物落至取物洞口之困難度，即對於取物之機率造成影響，此部分已與上開經濟部函文所指之「機檯內部須無改裝或加裝障礙物、隔板、彈跳裝置等影響取物可能之設施」之標準不符；再者，顧客需先抓取代夾物換取戳洞機會，抓取1個代夾物有1次戳洞機會，戳洞後取出其內獎單，再核對獎單號碼與機檯公告號碼相同者始為中獎，而得換取相對應之商品，另商品價值約500元至6000元，價值高低有別，即顧客能否取得商品及取得何種商品，亦繫諸是否中獎及獎項內容，也與前揭「提供商品之內容須明確，並無以摸彩券、戳戳樂兌換商品等不確定操作結果之遊戲方式」之標準不符，換言之，本案機檯之遊戲方式，與「物品與價值相當、不具射悻性、單純對價取物」之選物販賣機之買賣方式有別，堪認已喪失其本為選物販賣機所應有之核心特性。是本案扣案機檯之結構設計及遊戲方式，與經濟部歷次評鑑會議通過之非屬電子遊戲機有別，此節亦經上開經濟部函文第四點說明明確，可證被告所擺放之機檯確屬電子遊戲機甚明。從而，上開機檯既經被告更改機檯內結構設計及遊戲方式，且於被告重新申請評鑑前，其擺放上開機檯行為，已然違反電子遊戲場業管理條例第15條之規定而觸犯同條例第22條之非法營業罪無疑，被告上開所辯，顯不足採。
三、論罪科刑：㈠按刑法第268條之罪以意圖營利，供給賭博場所或聚眾賭博為
其構成要件。而所謂「意圖」者，即主觀上之期望，亦即所以出此之動機或目的；而所謂「營利」者，即藉以牟取經濟上或財產上利益；而此之所謂「意圖營利」者，固與俗稱之「抽頭」或「抽取頭錢」意義相近，但以行為人主觀上有此藉以牟利之期望為已足，並不以實際上有無實施抽頭之行為為必要（最高法院89年度台非字第49號判決意旨參照）。又非法賭博性電子遊戲場業之經營，非僅「單純擺設」電子遊戲機檯為已足，舉凡擺放場地之取得、所擺設電子遊戲機檯之現場管理，及聘僱員工提供兌換獎品服務等，均屬經營行為，且該等經營行為，均需投入相當金錢始能達成，甚至尚須投入相當花費防止查緝（如：架設監視錄影器材、聘僱人員查驗過濾賭客身分等）。是以，得供作賭博所用之電子遊戲機檯，其程式於設計之初即已隱含該遊戲機需給予店家較高之獲勝機率，已非純粹射倖性，苟非店家定可從中獲利，否則經營賭博性電玩業者何需甘冒刑責，花費資金購買或租用遊戲機檯，並提供場所擺放，是該等以擺設電子遊戲機聚眾賭博或提供該賭博場所之行為，同時具有營利之意圖，應甚明確。況賭博性電玩之經營方式雖未個別就賭客開分之賭金預先抽取固定成數為頭錢，賭客以金錢開分取得之分數於機檯押注而與店家對賭，並於玩賭結束時，如有餘分，則可兌換現金，否則即由店家贏得開分之現金，此等對賭模式，店家固非必然對任何單一賭客均贏，然因預設程式即為賭客賭贏之機率與經營者所賠倍數並不相當，是以在一定規模之賭客之累計下注情形，經營者定能從中獲利，是以，經營者等同於自整體賭客之開分賭金中，抽取部分成數之金額，進而達到實質「抽頭」之目的。查，被告經營本案電子遊戲場，並擺放多臺可供賭博使用之電子遊戲機，以上開場地及方式提供之不特定多數人得以至該場所內把玩機檯而與店家對賭金錢，顯已達相當之規模，其主觀上無非欲達經營賭博電玩營利之目的，而具備營利意圖，客觀上並已提供賭博場所、聚眾賭博，揆諸首開說明，自已該當刑法第268條之犯行。
㈡是核被告未領有電子遊戲場業營業級別證而經營本案電子遊
戲場，並於該公眾得出入之場所內放置上開賭博遊戲機檯，聚眾供不特定賭客賭博及與之賭博財物之所為，係違反電子遊戲場業管理條例第15條規定，應依同條例第22條規定論處，及犯刑法第268條前段之意圖營利供給賭博場所罪、同法第268條後段之意圖營利聚眾賭博罪、同法第266條第1項之在公眾得出入場所賭博罪。
㈢被告分別與謝沁傑、許仕承及「阿承」間，就本案未領有電
子遊戲場業營業級別證而經營本案電子遊戲場，並於該公眾得出入之場所內放置上開賭博遊戲機檯，聚眾供不特定賭客賭博及與之賭博財物犯行，有犯意聯絡及行為分擔，應論以共同正犯。
㈣又按刑事法若干犯罪行為態樣，本質上原具有反覆、延續實
行之特徵，立法時既予特別歸類，定為犯罪構成要件之行為要素，則行為人基於概括之犯意，在密切接近之一定時地持續實行之複次行為，倘依社會通念，於客觀上認為符合一個反覆、延續性之行為觀念者，於刑法評價上即應僅成立一罪。學理上所稱「集合犯」，職業性、營業性或收集性等具有重複特質之犯罪均屬之，例如經營、從事業務、收集、販賣、製造、散布等行為概念者皆是（最高法院95年度臺上字第4686號判決同此意旨可參）。被告自111年1月底某日起至同年10月30日為警查獲時止，未領有電子遊戲場業營業級別證而經營本案電子遊戲場業，並意圖營利，提供該場所擺設賭博遊戲機檯供不特定賭客與之對賭，本質上均具有繼續性及反覆為同一種類事務之性質，依上開說明，均應論以集合犯之包括一罪。
㈤被告基於同一犯意而提供賭博場所、聚眾賭博及以上開賭博
遊戲機檯持續與人對賭而經營電子遊戲場業營利，係以1行為觸犯上開各罪，為想像競合犯，應依刑法第55條前段之規定，從一較重情節之意圖營利聚眾賭博罪處斷。
㈥爰審酌被告不思以正途賺取財富，竟違法經營電子遊戲場業
，提供場所擺設賭博遊戲機檯聚眾供不特定賭客賭博及與之賭博財物，藉以從中獲取不法利益，助長大眾投機僥倖心理，其所為足以敗壞社會善良風氣，應予非難。復考量被告犯後僅坦承賭博部分犯行之犯罪後態度，及其於本案前，並無因犯罪經法院判決判處罪刑確定之前案素行狀況，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份附卷可稽，兼衡本案電子遊戲場業經營時間非短，且經查扣之具射倖性玩法之電子遊戲機檯有20臺，可見其營業規模不小、獲利非微，暨被告之智識程度、家庭經濟狀況（見偵卷第29頁被告警詢筆錄受詢問人欄中之記載），暨被告犯罪之動機、目的，及所生危害之程度等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。
㈦又被告前未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，已如前
述，其因一時失慮、誤觸刑典，經此偵審教訓，當知所警惕，信無再犯之虞，本院認上開所宣告之刑，以暫不執行為適當，爰併予宣告緩刑2年，以勵自新。惟為使被告能切身自省、知所警惕而從中習取教訓，爰依刑法第74條第2項第4款之規定，諭知被告應於本判決確定之日起壹年內，向公庫支付3萬元，並觀後效。
四、沒收部分：㈠按刑法第266條第2項（111年1月12日後已修正為刑法第266條
第4項）為同法第38條之特別規定，祇要係當場賭博之器具、在賭檯或兌換籌碼處之財物，不問屬於犯人與否，皆應依該條項規定宣告沒收，且擺設電動賭博機賭博行為與一般賭博行為不同，擺設人每日開機營業時起，即處於隨時供不特定賭客投幣與其對賭之狀態，就擺設人而言，每日一旦開機營業，即認應已開始賭博行為，既係營業時為警查獲，不論查獲時有無賭客在場賭博，查扣之賭博性電玩機具均屬當場賭博之器具，應依刑法第266條第2項沒收之（司法院廳刑一字第883號、廳刑一字第1692號函文研究意見、最高法院87年度台非字第207號判決意旨參照）。職是，關於沒收之規定，刑法第266條第4項既有特別規定，自應優先於刑法總則第38條沒收之規定而為適用。而兌換籌碼之行為人以移動式方式供賭客兌換時，刑法第266條第4項規定所謂「兌換籌碼處」，當然仍包括該行為人持有供兌換財物之處。又按供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行為人者，得沒收之。但有特別規定者，依其規定，刑法第38條第2項定有明文。經查：
⒈扣案如附表編號1至7、11至19、23至102所示之物品，為當場
賭博之器具、在賭檯或兌換籌碼處之財物，不問屬於犯人與否，均應依刑法第266條第4項之規定，宣告沒收。又如附表編號8至10、20、21所示之物品，乃被告所有供上開犯罪所用之物，應依刑法第38條第2項前段之規定，宣告沒收。⒉至扣案如附表編號22所示之現金200元，為另案被告楊洋身上
查扣之物，非屬刑法第266條第4項之兌換籌碼處之財物，該扣案物雖為另案被告楊洋賭博所取得之財物，然其並非本案被告，自無得對該扣案物予以宣告沒收，併予說明。
㈡另查被告偵查中自承其獲利共計有2、30萬元（見偵卷第379
頁），基於罪證有疑、利歸被告之原則，應認被告之犯罪所得為20萬元，為貫徹任何人均不得保有犯罪所得之法律原則，爰依刑法第38條之1第1項前段、第3項之規定，宣告沒收之，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，並應追徵其價額。
五、據上論斷，應依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第450條第1項、第454條第1項，電子遊戲場業管理條例第22條、第15條，刑法第11條前段、第28條、第266條第1項、第4項、第268條、第55條、第41條第1項前段、第74條第1項第1款、第2項第4款、第38條第2項前段、第38條之1第1項前段、第3項，刑法施行法第1條之1第1項，逕以簡易判決處刑如
主文。
六、如不服本判決，應於本判決送達後20日內，向本院提出上訴狀（應附繕本），並敘述具體理由，上訴於本院第二審合議庭。
本案經檢察官蕭擁溱聲請簡易判決處刑。
中華民國113年4月8日
臺中簡易庭法官曹錫泓以上正本證明與原本無異。
書記官黃毅皓中華民國113年4月8日附錄論罪科刑法條：
刑法第266條在公共場所或公眾得出入之場所賭博財物者，處5萬元以下罰金。
以電信設備、電子通訊、網際網路或其他相類之方法賭博財物者，亦同。
前2項以供人暫時娛樂之物為賭者，不在此限。
犯第1項之罪，當場賭博之器具、彩券與在賭檯或兌換籌碼處之財物，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。
刑法第268條意圖營利，供給賭博場所或聚眾賭博者，處3年以下有期徒刑，得併科9萬元以下罰金。
電子遊戲場業管理條例第15條未依本條例規定領有電子遊戲場業營業級別證者，不得經營電子遊戲場業。
電子遊戲場業管理條例第22條違反第15條規定者，處行為人1年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣50萬元以上250萬元以下罰金。
附表：
編號扣案物品名稱數量備註1鼠來數趣電子遊戲機檯（含IC板1片）1臺東榮店2機檯內彩票1疊同上3機檯內現金（新臺幣）1萬1240元同上4櫃檯桌上現金（新臺幣）1萬7600元同上5暗房內現金（新臺幣）2萬3100元同上6櫃檯桌上彩票1疊同上7賭客兌換彩票160張同上8帳冊2張同上9Redmi行動電話（工作手機）1支同上10機檯鑰匙1支同上11鼠來數趣電子遊戲機檯（含IC板1片）1臺環中店12機檯內現金（新臺幣）3960元同上13機檯內彩票1疊同上14小小廚師電子遊戲機檯（含IC板1片）1臺同上15機檯內現金（新臺幣）40元同上16機檯內彩票1疊同上17許仕承背包內現金（新臺幣）2萬4900元同上18暗房內現金（新臺幣）3萬5800元同上19桌上賭客兌換彩票20張同上20帳冊1本同上21教戰守則2張同上22楊洋身上現金（新臺幣）200元同上2323號電子遊戲機檯（含IC板1片）（編號NO.424025）1臺東榮店2423號機檯內現金（新臺幣）9630元同上2523號機檯抽獎盒1盒同上2623號機檯代夾物鐵盒4個同上2723號機檯公仔6盒同上2836號電子遊戲機檯（含IC板1片）（編號NO.424035）1臺同上2936號機檯內現金（新臺幣）2220元同上3036號機檯抽獎盒1盒同上3136號機檯代夾物鐵盒4個同上3236號機檯公仔5盒同上333號電子遊戲機檯（含IC板1片）（編號NO.380308）1臺同上343號機檯內現金（新臺幣）1270元同上353號機檯抽獎盒1盒同上363號機檯代夾物鐵盒1個同上373號機檯公仔10盒同上384號電子遊戲機檯（含IC板1片）（編號NO.407282）1臺同上394號機檯內現金（新臺幣）4300元同上404號機檯抽獎盒2盒同上414號機檯代夾物鐵盒2個同上424號機檯公仔4盒同上4338號電子遊戲機檯（含IC板1片）（編號NO.421277）1臺同上4438號機檯內現金（新臺幣）3040元同上4538號機檯抽獎盒1盒同上4638號機檯代夾物鐵盒2個同上4738號機檯公仔5盒同上4840號電子遊戲機檯（含IC板1片）（編號NO.380311）1臺同上4940號機檯抽獎盒1盒同上5040號機檯代夾物鐵盒4個同上5140號機檯公仔7盒同上5212號電子遊戲機檯（含IC板1片）（編號NO.471808）1臺環中店5312號機檯內現金（新臺幣）6240元同上5412號機檯代夾物紙球（3C產品）2個同上5537號電子遊戲機檯（含IC板1片）（編號NO.237524）1臺同上5637號機檯內現金（新臺幣）5590元同上5737號機檯抽獎盒2盒同上5837號機檯代夾物鐵盒2個同上5937號機檯公仔6盒同上6036號電子遊戲機檯（含IC板1片）（編號NO.400452）1臺同上6136號機檯內現金（新臺幣）3120元同上6236號機檯抽獎盒1盒同上6336號機檯代夾物鐵盒3個同上6436號機檯公仔5盒同上6535號電子遊戲機檯（含IC板1片）（編號NO.400447）1臺同上6635號機檯內現金（新臺幣）3580元同上6735號機檯代夾物鐵盒3個同上6835號機檯抽獎盒1盒同上6935號機檯公仔6盒同上7034號電子遊戲機檯（含IC板1片）（編號NO.471473）1臺同上7134號機檯內現金（新臺幣）80元同上7234號機檯代夾物鐵盒2個同上7334號機檯抽獎盒1盒同上7434號機檯公仔6盒同上7531號電子遊戲機檯（含IC板1片）（編號NO.471471）1臺同上7631號機檯內現金（新臺幣）1620元同上7731號機檯代夾物鐵盒2個同上7831號機檯抽獎盒1盒同上7931號機檯公仔6盒同上8039號電子遊戲機檯（含IC板1片）（編號NO.471475）1臺同上8139號機檯內現金（新臺幣）2820元同上8239號機檯抽獎盒1盒同上8339號機檯代夾物鐵盒3個同上8439號機檯公仔6盒同上8543號電子遊戲機檯（含IC板1片）（編號NO.471478）1臺同上8643號機檯內現金（新臺幣）460元同上8743號機檯抽獎盒2盒同上8843號機檯代夾物鐵盒2個同上8943號機檯公仔6盒同上9044號電子遊戲機檯（含IC板1片）（編號NO.400451）1臺同上9144號機檯內現金（新臺幣）7210元同上9244號機檯抽獎盒1盒同上9344號機檯代夾物鐵盒6個同上9444號機檯公仔7盒同上9552號電子遊戲機檯（含IC板1片）（編號NO.400459）1臺同上9652號機檯內現金（新臺幣）1萬120元同上9752號機檯代夾物鐵盒2個同上9849號電子遊戲機檯（含IC板1片）（編號NO.400456）1臺同上9949號機檯內現金（新臺幣）5260元同上10049號機檯抽獎盒1盒同上10149號機檯代夾物鐵盒1個同上10249號機檯公仔5盒同上