裁判字號：臺灣苗栗地方法院93年簡上字第73號刑事判決
裁判日期：民國94年02月25日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣苗栗地方法院刑事判決93年度簡上字第73號上訴人臺灣苗栗地方法院檢察署檢察官被告甲○○上列上訴人因被告毒品危害防制條例案件，不服本院93年度苗簡字第576號，第一審簡易判決（聲請案號：臺灣苗栗地方法院檢察署93年度毒偵字第49號），提起上訴，並移送併辦（移送併辦案號：93年度毒偵字第1092號），本院判決如下：
主文原判決撤銷。
甲○○連續施用第二級毒品，處有期徒刑陸月，如 易科 罰金以參佰元折算壹日。扣案之吸食器壹組、玻璃管吸食器貳個、刮杓壹個均沒收。安非他命殘渣袋貳個沒收銷燬之。
犯罪事實及理由
一、犯罪事實：
（一）甲○○曾經因為施用毒品案件，接受觀察、勒戒，於92年
7月24日執行完畢釋放。
（二）就在觀察、勒戒釋放的5年內，甲○○又基於連續犯罪的意思，自93年1月6日之13時許至同年7月10日20時許止，在其位於苗栗縣苑裡鎮客庄里2鄰22號之住處臥房或位於同號之2之案外人 陳嘉慶 住處臥房內，將安非他命置於吸食器、玻璃管吸食器內，以火燒烤，吸食其產生之煙霧，以此方式，約1個半月1次之頻率，連續施用第2級毒品安非他命3、4次。
（三）在上述施用毒品之期間，甲○○共2度遭警方查獲：
1、93年1月9日8時40分許，警方持本院核發之搜索票前往案外人陳嘉慶前述住處搜索，扣得甲○○所有供施用安非他命所用之吸食器1組、玻璃管吸食器2個（原審判決記載為玻璃頭2個）、刮杓1個以及安非他命殘渣袋2個，因而循線查獲甲○○。
2、93年7月12日16時30分許，甲○○經原審通緝緝獲時，經警方採尿送驗，再行查獲。
二、認定犯罪事實所憑的證據及理由
（一）被告於偵、審中對於上述犯罪事實均坦白認罪。
（二）被告2次為警方查獲，均經採尿送驗，經檢驗結果均呈甲基安非他命陽性反應，此各有苗栗縣衛生局93年1月16日苗衛檢字第0930000762號、93年7月26日苗衛檢字第0930010851號煙毒尿液檢驗成績書可為憑據。
（三）此外，還有被告所有供其施用安非他命所用之吸食器1組、玻璃管吸食器2個、刮杓1個以及安非他命殘渣袋2個扣案足供佐證。
（四）由上述的證據顯示，被告認罪的內容和客觀證據所呈現的事實相符合，足見本件事證明確，被告犯行，可以認定。
三、撤銷改判的理由：
（一）撤銷原審判決的理由：
1、被告於93年1月6日13時許施用安非他命之後至同年7月
10日20時許為止之連續施用安非他命犯行，與已經起訴之部分，有連續犯的裁判上一罪關係，依法也是起訴效力所及，應該一起裁判，但原審未及審酌，而未加以一併審判，檢察官以此理由上訴，為有理由。
2、扣案之吸食器1組、玻璃管吸食器2個、刮杓1支是被告
所有，且為供犯罪所用之物，應依刑法第38條第1項第2款宣告沒收，惟原審判決主文中卻予以宣告沒收銷燬，尚有違誤。
3、基於以上兩點說明，應由本院合議庭撤銷原判決，自為判決。
（二）自為判決的論罪科刑理由：
1、被告的行為，是犯毒品危害防制條例第10條第2項的罪。
其施用前後持有第二級毒品安非他命的低度行為，為施用的高度行為所吸收，不另論罪。
2、被告先後3、4次施用第2級毒品安非他命，時間緊接，
犯罪構成要件也相同，顯然是基於概括犯意所為，為連續犯，應依刑法第56條之規定論以一罪，並依法加重其刑。
3、檢察官雖然未對於被告於93年1月6日13時許施用安非他
命之後至93年7月10日20時許為止之連續施用毒品犯行起訴，但其與已經起訴之部分，有連續犯的裁判上一罪關係，依法也是起訴效力所及，因此本院可以加以一起審判。
4、審酌被告先前已經過觀察、勒戒，但並無法使其戒除毒癮
，本件犯行經警方第一次查獲後，仍不知自我約束，繼續施用毒品，直至原審通緝到案，惟被告始終坦承犯行，未為無益之爭辯，可見其尚知是非對錯，犯後態度良好等一切情狀，檢察官請求判處被告有期徒刑8月，略嫌過重，因此量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，希望被告此後能自我惕勵，徹底戒除毒癮。
5、扣案之吸食器1組、玻璃管吸食器2個、刮杓1個，為被
告所有，也是其施用毒品之工具，已經被告於本院審理中供述明確（本院二審卷第33頁），應依刑法第38條第1項第2款宣告沒收。至於扣案之殘渣袋，因與毒品無從析離，應依毒品危害防制條例第18條第1項前段宣告沒收銷燬之。
四、應適用法條：
（一）刑事訴訟法第455條之1第3項、第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段。
（二）毒品危害防制條例第10條第2項、第18條第1項前段。
（三）刑法第11條前段、第56條、第38條第1項第2款、第41條第1項前段。
（四）罰金罰鍰提高標準條例第2條。本案經檢察官林映姿到庭執行職務。
中華民國94年2月25日
刑事第三庭審判長法官劉興浪
法官林卉聆法官蔡志宏以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官楊慧萍中華民國94年3月1日附記論罪之法條全文：
毒品危害防制條例第十條第二項施用第二級毒品者，處三年以下有期徒刑。