裁判字號：臺灣高等法院105年聲字第3570號刑事裁定
裁判日期：民國105年11月22日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高等法院刑事裁定105年度聲字第3570號聲請人臺灣高等法院檢察署檢察官受刑人林恆德上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（聲請案號：臺灣高等法院檢察署105年度執聲字第1473號），本院裁定如下：
主文甲○○犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑捌年貳月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人甲○○因犯竊盜等數罪，先後經判決確定如附表，經其請求檢察官聲請定應執行刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項、刑法第50條第2項、第51條第5款之規定聲請定應執行之刑等語。
二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，並由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑法第50條第1項前段、第53條及刑事訴訟法第477條第1項分別定有明文。再按刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律。」刑法第50條有關數罪併罰要件之規定已於民國102年1月23日修正公布施行，並自同年月00日生效。修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」修正後刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：
一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」亦即增訂第1項但書及第2項之規定。經比較新舊法之結果，法院裁定定應執行刑時，未必減免受刑人之刑期，而修正前刑法因不得易科罰金之罪與得易科罰金之罪合併，造成得易科罰金之罪無法單獨易科罰金，屬不利於受刑人，自應適用新法之規定，為得否定其應執行刑之依據。準此，合於數罪併罰之數罪，其中有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪，須經受刑人請求檢察官聲請，始得依刑法第51條第5款之規定定其應執行之刑。又法律上屬於自由裁量之事項，並非概無法律性之拘束。自由裁量係於法律一定之外部性界限內（以定執行刑言，即不得違反刑法第51條之規定）使法官具體選擇以為適當之處理；因此在裁量時，必須符合所適用之法規之目的。更進一步言，須受法律秩序之理念所指導，此亦即所謂之自由裁量之內部性界限。關於定應執行之刑，既屬自由裁量之範圍，其應受此項內部性界限之拘束，要屬當然（最高法院80年台非字第473號判例要旨參照）。考之立法者就宣告多數有期徒刑，採行限制加重原則，除著眼於緩和多數有期徒刑合併執行所造成之苛酷外，更重在避免責任非難之重複，蓋有期徒刑之科處，不僅在於懲罰犯罪行為，更重在矯治犯罪行為人、提升其規範意識、回復社會對於法律規範之信賴，是應併合處罰之複數有期徒刑倘一律合併執行，將造成責任非難之效果重複滿足、邊際效應遞減之不當效果，甚至有違責任主義，故採行限制加重原則，以期責罰相當。是法院就應併合處罰之數個有期徒刑宣告定其應執行刑時，不僅應遵守「以宣告各刑中之最長期為下限，各刑合併之刑期為上限，但最長不得逾30年」之外部界限，更應受「比例原則、平等原則、責罰相當原則、重複評價禁止原則」等內部界限之支配。具體言之，行為人所犯數罪倘屬相同之犯罪類型（如複數竊盜犯行），於併合處罰時其責任非難重複之程度較高，自應酌定較低之應執行刑；然行為人所犯數罪雖屬相同之犯罪類型，但所侵犯為具有不可替代性、不可回復性之個人法益（如複數殺人、複數妨害性自主犯行），於併合處罰時其責任非難重複之程度較低，可酌定較高之應執行刑；另行為人所犯數罪非惟犯罪類型相同，且其行為態樣、手段、動機均相似者，於併合處罰時其責任非難重複之程度更高，應酌定更低之應執行刑；反之，行為人所犯數罪各屬不同之犯罪類型，於併合處罰時其責任非難重複之程度最低，當可酌定較高之應執行刑。
三、經查：
(一)本件受刑人前因竊盜等數罪，經臺灣新北地方法院、臺灣臺北地方法院、臺灣桃園地方法院、本院及最高法院先後判處如附表所示之刑，均經分別確定在案，且如附表編號7-22所示之罪，係在如附表編號1-6所示之罪判決確定日（即民國102年5月21日）之前所犯，有各該判決書及本院之被告前案紀錄表附卷可稽。而受刑人所犯如附表編號11-13所示之罪，均係不得易科罰金之罪，與如附表編號1-10、15-22所示得易科罰金之罪，合於修正後刑法第50條第1項但書第1款情形，依修正後刑法第50條第2項規定，須經受刑人請求檢察官聲請定應執行刑，始得依同法第51條規定定之。茲檢察官經受刑人請求就附表各編號所示各罪合併定其應執行之刑，有經受刑人簽名出具之「定刑聲請切結書」1份在卷可稽（見本院卷第9頁），檢察官據此聲請定其應執行之刑，核符刑法第50條第2項之規定。
(二)本件受刑人所犯如附表編號1-6所示之罪，經臺灣新北地方法院以102年度訴字199號判決定應執行刑為有期徒刑2年確定，如附表編號7-8所示之罪，經臺灣臺北地方法院102年度審簡字785號判決定其應執行刑為有期徒刑7月確定，如附表編號11-14所示之罪，經本院103年度上訴字2996號判決定其應執行刑為有期徒刑1年10月確定，其後如附表編號1-14所示之罪，復經本院104年度聲字2097號裁定定其應執行刑為有期徒刑4年9月確定；另如附表編號15-22所示之罪，經本院104年度上訴字2211號判決定其應執行刑為有期徒刑5年，並經最高法院105年度台上字第1049號判決駁回上訴確定，有各該判決書及本院之被告前案紀錄表附卷可稽。本院審核有關卷證後，認本件聲請為正當，爰審如附表編號1、7、9、11-12、14-17所示部分，均係罪質相同之竊盜罪，如附表編號3、4、8、13、22所示部分，均係罪質相同之偽造或行使偽造私文書罪，如附表編號5-6、19-20所示部分，均係罪質相同之詐欺罪，如附表編號10、21所示部分，均係罪質相同之持有第一級毒品罪，且如附表編號1-22所示各罪，其犯罪時間介於104年4月22日起至102年3月15日，受刑人所犯如附表編號11-14所示部分，並經臺灣桃園地方法院以102年度審訴字第1050號判決應於刑之執行前，令入勞動場所，強制工作3年，且經本院103年度上訴字第2996號判決駁回上訴確定。揆諸上開說明，為避免責任非難過度評價及行為人預防需求，自有將該等宣告刑（含執行刑）依比例調整之必要，就如附表編號1-22所示之罪定其應執行刑如主文所示。
(三)又數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，亦無庸為易科罰金折算標準之記載，此經司法院釋字第144號、第679號及院字2702號解釋在案。本件受刑人所犯如附表編號3所示之罪所處之刑，雖得易科罰金，惟因與如附表編號1-2所示不得易科罰金之刑併合處罰，依前揭說明，於定執行刑時，無庸為易科罰金折算標準之諭知。
(四)聲請書附表編號11-14「偵查(自訴)機關年度案號」欄，均漏載「102年度偵字第11877、18226號、102年度偵緝字第801號」，應予補充。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款、第41條第1項前段、第8項，裁定如主文。
中華民國105年11月22日
刑事第二十一庭審判長法官楊智勝
法官許文章法官吳秋宏以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。
書記官傅國軒中華民國105年11月24日