裁判字號：臺灣臺南地方法院107年訴字第1360號民事判決
裁判日期：民國107年11月30日
裁判案由：塗銷抵押權設定登記
臺灣臺南地方法院民事判決107年度訴字第1360號原告 王晨煌 訴訟代理人 邱煒棠 律師被告 王素華 上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，經本院於民國107年11月27日言詞辯論終結，判決如下：
主文被告應就如附表所示土地，經臺南市 安南 地政事務所於民國八十三年以安南土字第０二三五九八號收件，登記日期為民國八十三年十月二十九日，設定擔保債權總金額新臺幣壹佰貳拾萬元之抵押權辦理繼承登記。
被告應塗銷前項辦理繼承登記後之抵押權登記。
訴訟費用新臺幣壹萬貳仟捌佰捌拾元由被告負擔。
事實及理由
壹、程序部分：被告經合法通知，無正當理由，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
貳、實體部分：
一、原告起訴主張：原告於民國75年3月27日繼承取得如附表所示土地（下稱系爭土地）之所有權，並於81年11月27日在系爭土地上設定擔保債權總金額新臺幣（下同）1,200,000元之抵押權予訴外人 顏許月霞 ，存續期間自81年11月25日起至82年5月25日，清償日期為82年5月25日（下稱系爭抵押權），顏許月霞嗣於83年10月29日將系爭抵押權讓與訴外人 王素芬 。系爭抵押權所擔保債權之清償日為82年5月25日，抵押權人王素芬逾15年未行使請求權，依民法第125條規定，該債權請求權已因逾15年不行使而消滅，又依民法第880條規定，因王素芬於擔保債權之消滅時效完成後，5年間不實行系爭抵押權，系爭抵押權即已消滅，而王素芬已於88年9月8日死亡，被告為其法定繼承人，是系爭抵押權由被告繼承取得，但迄今尚未辦理繼承登記。依民法第759條規定，被告應先辦理系爭抵押權之繼承登記後，始得塗銷登記，而系爭抵押權既已因除斥期間經過而消滅，原告本於所有權人地位，得請求塗銷系爭抵押權之設定登記，爰依民法第767條第1項中段規定，提起本件訴訟。並聲明：如主文第1、2項所示。
二、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。
三、本院得心證之理由：
（一）原告主張：其為系爭土地之所有權人，其於81年11月27日在系爭土地上設定系爭抵押權予訴外人顏許月霞，存續期間自81年11月25日起至82年5月25日，清償日期為82年5月25日，顏許月霞嗣於83年10月29日將系爭抵押權讓與訴外人王素芬，王素芬已於88年9月8日死亡，被告為其法定繼承人，依法繼承系爭抵押權，且被告迄今尚未辦理繼承登記等情，業據其提出系爭土地登記第一類謄本、台灣省台南市土地登記簿、繼承系統表、戶籍謄本各1份為證（見本院107年度補字第627號卷第19頁至第33頁；本院卷第37頁至第47頁、第79頁），而被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場爭執，亦未提出任何書狀或證據資料以供本院審酌，依民事訴訟法第280條第3項前段準用同條第1項之規定，視同自認該事實，是堪信原告此部分主張係為真實。
（二）按請求權，因15年間不行使而消滅；消滅時效，自請求權可行使時起算；抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅，民法第125條前段、第128條前段、民法第880條分別定有明文。查系爭抵押權登記之存續期間自81年11月25日起至82年5月25日，清償日期為82年5月25日，揆之前揭規定，則其所擔保之債權請求權應至97年5月25日即已因時效而消滅，故系爭抵押權亦因所擔保債權時效完成後5年間，即至102年5月25日止未實行而消滅，足堪認定。
（三）再按因繼承於登記前已取得不動產物權者，應經登記，始得處分其物權；所有人對於對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第759條、第767條第1項中段分別定有明文。查被告依法繼承系爭抵押權，且本院查無被告辦理拋棄繼承，故被告繼承取得系爭抵押權，應堪認定。而系爭土地上現仍存有系爭抵押權登記，然系爭抵押權既已消滅如前所述，則系爭抵押權登記自屬對於原告所有權之妨害，原告本於所有權人之地位，自得請求被告塗銷系爭抵押權登記；又塗銷系爭抵押權登記為處分行為，被告繼承取得系爭抵押權，應先辦理系爭抵押權繼承登記，始得為塗銷登記。
（四）綜上所述，原告本於所有權人之地位，依第767條第1項中段規定，請求被告就系爭抵押權辦理繼承登記後，再為塗銷辦理繼承登記後之抵押權登記，以除去妨害，於法並無不合，應予准許。
四、末按訴訟費用，由敗訴之當事人負擔；法院為終局裁判時，應依職權為訴訟費用之裁判，民事訴訟法第78條、第87條第1項分別定有明文。本件訴訟費用即第一審裁判費確定為12,880元，應由敗訴之被告負擔，爰判決如主文第3項所示。據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第385條第1項前段、第78條、第87條第1項，判決如主文。
中華民國107年11月30日
民事第二庭法官王參和以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後廿日內補提上訴理由書（須附繕本）。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中華民國107年11月30日
書記官程伊妝附表：
┌─┬───────────────┬────┬────┐│編│土地坐落│面積│權利││├───┬────┬──┬───┼────┤││號│縣市○鄉鎮市區○段│地號│平方公尺│範圍│├─┼───┼────┼──┼───┼────┼────┤│1│臺南市│○○區│○○│000│234.69│2分之1│├─┼───┼────┼──┼───┼────┼────┤│2│臺南市│○○區│○○│000-1│147.11│2分之1│├─┼───┼────┼──┼───┼────┼────┤│3│臺南市│○○區│○○│000-2│22.83│2分之1│└─┴───┴────┴──┴───┴────┴────┘