裁判字號：臺灣屏東地方法院99年訴緝字第46號刑事判決
裁判日期：民國99年07月28日
裁判案由：違反毒品危害防制條例
臺灣屏東地方法院刑事判決99年度訴緝字第46號公訴人臺灣屏東地方法院檢察署檢察官被告甲○○上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（98年度毒偵字第1985號），被告於本院準備程序就被訴事實為有罪之陳述，經合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，並判決如下：
主文甲○○施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑壹年，扣案之第一級毒品海洛因伍包（合計驗前淨重零點叁玖公克，驗餘淨重零點叁捌公克）及海洛因外包裝袋伍個沒收銷燬；又施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑捌月。應執行有期徒刑壹年陸月，扣案之第一級毒品海洛因伍包（合計驗前淨重零點叁玖公克，驗餘淨重零點叁捌公克）及海洛因外包裝袋伍個沒收銷燬。
事實
一、甲○○前因施用毒品案件，經本院以93年度毒聲字第56號裁定送觀察、勒戒，認無繼續施用毒品之傾向，於民國93年4月2日執行完畢釋放，並由臺灣屏東地方法院檢察署檢察官以92年度毒偵字第1926號、93年度毒偵字第385號為不起訴處分確定。又因連續施用第一級、第二級毒品案件，經本院以94年度訴字第417號判決處有期徒刑1年、7月，定應執行刑為有期徒刑1年5月確定；又因連續施用第一級、第二級毒品案件，經本院以94年度訴字第1102號判決處有期徒刑
1年2月、6月，定應執行刑為有期徒刑1年6月確定；上開各罪所處之刑俱經減刑二分之一後接續執行，於96年7月24日縮短刑期假釋出監付保護管束，於96年9月17日保護管束執行期滿未經撤銷假釋，其未執行之刑，以已執行論。詎仍未戒絕毒癮，明知海洛因、甲基安非他命業經行政院公告列為毒品危害防制條例第2條第2項第1款、第2款之第一級、第二級毒品，不得施用、持有，竟基於施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯意，於98年11月17日
8時許，在其位於屏東縣萬丹鄉磚寮村某養豬場之房間內，先以將海洛因摻於香菸內點燃吸食煙霧之方式，施用海洛因
1次；旋以將甲基安非他命置於玻璃球內加熱燒烤再吸食其所生煙霧之方式，施用甲基安非他命1次。嗣於同日13時許，甲○○在屏東縣屏東市○○○路○○巷口處，因另案通緝為警查獲，當場扣得第一級毒品海洛因5包（合計驗前淨重0.39公克，驗餘淨重0.38公克），復經其同意採尿送驗，檢出第一級、第二級毒品陽性反應，始悉上情。
二、案經屏東縣政府警察局屏東分局報告臺灣屏東地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
一、按簡式審判程式之證據調查，不受刑事訴訟法第159條第1項所定：「被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，不得作為證據。」之限制，此見同法第273條之2規定甚明。是本判決下列所引用之被告以外之人於審判外所為之陳述，依前揭法律規定，均得作為證據，先予敘明。
二、㈠上開犯罪事實，業據被告甲○○坦承不諱，並有卷附之搜
索扣押筆錄、扣押物品目錄表各1份（見警卷第11至14頁）及扣案之海洛因5包可資佐證；而被告為警查獲後所排放之尿液經採樣送驗，以酵素免疫分析法初步檢驗及氣相層析質譜儀法確認檢驗結果，於鴉片類及安非他命類均呈陽性反應，有屏東縣政府警察局屏東分局毒品案件涉嫌人尿液採證編號姓名對照表及臺灣檢驗科技股份有限公司98年12月1日出具之濫用藥物尿液檢驗報告各1紙附卷足稽（見警卷第17頁、偵卷第18頁）；至扣案之海洛因5包，合計驗前淨重0.39公克，驗餘淨重0.38公克，經以化學呈色法及氣相層析質譜儀檢驗後，檢出第一級毒品海洛因成分，有法務部調查局濫用藥物實驗室98年12月14日調科壹字第09823032800號鑑定書1紙在卷可證（見偵卷第17頁），俱徵被告前揭不利於己之自白與事實相符。
㈡按施用第一、二級毒品為犯罪行為，毒品危害防制條例第
10條定有處罰明文。故施用第一、二級毒品者，依前揭規定本應科以刑罰。惟基於刑事政策，對合於一定條件之施用者，則依同條例第20條、第23條之規定，施以觀察、勒戒及強制戒治之保安處分。又毒品危害防制條例於92年7月9日修正公佈，自93年1月9日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程式，區分為「初犯」及「5年內再犯」、「5年後再犯」。依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程式。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5年後再犯」2種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程式。
倘被告於5年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5年以後，已不合於「5年後再犯」之規定，且因已於「5年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院97年9月9日97年度第5次刑事庭會議決議參照）。本案被告於93年間因施用毒品案件，經本院以93年度毒聲字第56號裁定送觀察、勒戒，認無繼續施用毒品之傾向，於93年4月2日執行完畢釋放，並由臺灣屏東地方法院檢察署檢察官以92年度毒偵字第1926號、93年度毒偵字第385號為不起訴處分確定後，又因連續施用第一級、第二級毒品案件，經本院以94年度訴字第417號判決處有期徒刑1年、7月，定應執行刑為有期徒刑1年5月確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，則被告前因施用毒品，經觀察、勒戒執行完畢釋放後，5年內既已再犯施用毒品罪，並經依法追訴處罰，縱本次施用毒品之時間，係在前次施用毒品經觀察、勒戒執行完畢釋放5年以後，仍與「5年後再犯」有別，而無毒品危害防制條例第20條第3項之適用，自應依法追訴審判。
㈢綜上所述，本案事證明確，被告施用第一級、第二級毒品犯行，均堪認定，應予依法論科。
三、按海洛因及甲基安非他命分屬毒品危害防制條例第2條第2項第1款、第2款規定之第一級及第二級毒品，被告分別施用之，核係犯同條例第10條第1項之施用第一級毒品罪及同條第2項之施用第二級毒品罪。被告施用海洛因、甲基安非他命前後持有第一級、第二級毒品之低度行為，分別為其施用之高度行為所吸收，均不另論罪。被告所犯上開2罪，犯意各別，罪名互殊，應予分論併罰。被告有如犯罪事實項下所載之前科紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份附卷可稽，其於徒刑執行完畢後5年內，故意再犯本案有期徒刑以上之2罪，為累犯，均應依刑法第47條第1項規定，加重其刑。爰審酌被告曾因施用毒品案件，經送觀察、勒戒及判刑確定，仍不知戒絕，又觸犯本件犯行，戕害己身，顯示其定力不足、意志不堅、易受外界誘惑，惟犯後坦承犯行，態度尚佳，併其之生活狀況、智識程度等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並定其應執行之刑，以示懲儆。扣案之海洛因5包（合計驗前淨重0.39公克，驗餘淨重0.38公克），應依毒品危害防制條例第18條第1項前段諭知沒收銷燬；其外包裝袋各1只，因殘留微量毒品海洛因難以析離，爰依同規定沒收銷燬之據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項、第18條第1項前段，刑法第11條、第47條第1項、第51條第5款，判決如主文。
本案經檢察官潘國威到庭執行職務。
中華民國99年7月28日
刑事第三庭法官李珮妤以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中華民國99年7月28日
書記官劉淑蓉附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。