臺灣彰化地方法院員 林簡易庭 民事判決 102年度員簡字第44號
原 告 陳章彬
兼 訴 訟
代 理 人 陳啟書
被 告 洪秋木
上列當事人間請求塗銷抵押權登記等事件，本院於民國102年4月
23日言詞辯論終結，判決如下：
主文
原告之訴駁回。
訴訟費用新臺幣肆仟陸佰伍拾元由原告負擔。
事實及理由
一、被告經合法通知，無正當理由未於言詞辯論期日到場，核無
民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一
造辯論而為判決。
二、原告起訴主張：
(一)緣原告之父親即訴外人 陳楠 （民國96年7月10日歿）於86年1
月30日，向被告借款新臺幣（下同）400,000元（下稱系爭
借款），約定於86年7月30日清償，並以如附表所示之土地
及建物（下稱系爭不動產）設定抵押權予被告以供擔保。陳
楠逝世後，原告已就陳楠所遺之系爭不動產辦理繼承登記。
(二)嗣於89年間，因系爭不動產部分土地徵收問題，作業上須被
告同意才能領取補償金，故原告陳章彬於89年6月21日清償
被告400,000元，並經被告簽收無訛。惟被告認該400,000係
清償利息，本金尚未清償，原告與其洽談願清償遲延利息及
違約金，被告竟稱利息尚欠1,800,000元。如依被告計算方
式已然為超級重利，顯失公平正義，原告無法接受。
(三)按約定利率，超過週年百分之二十者，債權人對於超過部分
之利息，無請求權；利息請求權因五年間不行使而消滅；約
定之違約金額過高者，法院得減至相當之金額。此為民法第
205條、第126條、第252條所明定。系爭借款被告已預先扣
除利息，故借款人實際拿到僅為30多萬元，並不足400,000
元，故系爭借款利息原告業已清償完畢。關於違約金部分，
自86年7月30日起至89年6月21日止，依被告上開利息計算方
式顯然過高，原告請求法院以週年利率20%計算，以本金400
,000元計算，即每年80,000元，自86年7月30日起至89年6月
21日止即為240,000元。至於遲延利息部分，因已超過5年消
滅時效，原告主張系爭借款之遲延利息已罹於時效而消滅。
(四)綜上，原告願再給付被告240,000元。請求本院以判決塗銷
抵押權登記等語。
(五)並聲明：被告應將附表所示之系爭不動產，由彰化縣溪湖地
政事務所於86年2月1日，以86年溪字第001020號收件設定擔
保債權400,000元之抵押權登記予以塗銷。
三、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述
。
四、得心證之理由：
(一)按抵押權所擔保者為原債權、利息、遲延利息、違約金及實
行抵押權之費用，民法第861條第1項前段定有明文。再按抵
押權之性質係從屬於債權，若債權不存在，則抵押權亦無存
在之理由；如抵押權所擔保之債權一部消滅（或不存在）時
，固得請求為抵押權變更之登記，惟無從為抵押權之塗銷登
記。本件抵押權乃為擔保400,000元之借款債權所設定，本
需待其負擔之原因不存在或抵押權有消滅之原因時，始能謂
有妨害其所有權之圓滿狀態，而依民法第767條之規定訴請
塗銷。惟查，本件抵押權所擔保之債權為400,000元，清償
日期為86年7月30日，利息約定為按中央銀行核定放款基本
利率計算，遲延利息約定為按每百元日息捌分計算，違約金
約定為按每百元日息捌分計算，此有本院依職權調閱之上述
抵押權設定契約書、土地登記謄本、建物登記謄本等件在卷
可稽。則上開抵押權擔保之債權400,000元，依約定本應於
86年7月30日清償，卻遲至89年6月21日始清償400,000元，
已屬遲延狀態，除原債權400,000元外，抵押人依約定並應
清償利息、遲延利息及違約金至為明確。
(二)又按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任
，此為民事訴訟法第277條所明文。本件原告雖提出被告於
89年6月21日簽名之借款收據（見本院卷第9頁），主張訴外
人陳楠積欠之債務已經還清等語。惟查，訴外人陳楠借款之
本金為400,000元，且借款時亦有利息、遲延利息及違約金
之約定，迄至89年6月21日，訴外人除積欠本金外，亦有利
息等尚未歸還，而上開收據係記載「茲收到陳楠先生歸還前
借款部分計肆拾萬元整」，原告復自陳除該筆收據記載之40
0,000元外，並未償還其他金額，則依此尚難認原告已就債
務全部清償。況該收據尚記載「餘款另計」，則依其意思內
容被告並未有免除全部債務之意思表示，則原告就系爭借款
並未清償完畢，故原告主張已清償全部借款之事實，並未能
舉證證明，本件依現有證據，無從認定上述抵押權所擔保之
本金、利息、遲延利息及違約金已全部清償。從而，原告請
求被告塗銷系爭抵押權登記，為無理由，應予駁回。
五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。
中華民國102年5月7日
臺灣彰化地方法院員林簡易庭
法官張佳燉
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，須於判決送達後20日內向本庭（彰化縣○○鎮○
○路○○號）提出上訴狀。（須按他造當事人之人數附繕本）。
中華民國102年5月7日
書記官陳佳宏
附表：
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│土地坐落│地│面│權利│
├────┬────┬───┬───┬───┤│││
│縣市○鄉鎮市區○段○○段│地號│目│積│範圍│
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│彰化縣○○○鎮○○○段││245│建│90平方公尺│90分之63│
├────┼────┼───┼───┼───┼─┼─────┼────┤
│彰化縣○○○鎮○○○段││249-1│建│13平方公尺│13分之8│
├────┼────┼───┼───┼───┼─┼─────┼────┤
│彰化縣○○○鎮○○○段││249-2│建│43平方公尺│1分之1│
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││建物門牌│主要建材│層數、總│層次、面積│權利│
│建號├────────┤、主要用│面積│││
││基地坐落│途│││範圍│
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││彰化縣溪湖鎮二溪│加強磚造│二層、總│一層：56.16││
││路二段9號││面積：│平方公尺。││
│2843├────────┤│113.52平│二層：57.36│全部│
││彰化縣溪湖鎮河興││方公│平方公尺。││
││段245、245-2、│││││
││249-1、249-2、│││││
││249-7│││││
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