裁判字號：臺灣屏東地方法院112年簡字第1號判決
裁判日期：民國112年03月31日
裁判案由：志願士兵不適服現役賠償辦法
臺灣屏東地方法院行政訴訟判決112年度簡字第1號112年3月17日辯論終結原告陸軍機械化步兵第三三三旅代表人 林士偉 訴訟代理人 陳芳玉 被告 黃金屏 上列當事人間志願士兵不適服現役賠償辦法事件，原告提起行政訴訟，本院判決如下︰
主文被告應給付原告新臺幣四萬八千四百七十八元及自民國一一二年三月三日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、程序事項：本件被告乙○○經合法通知（有送達證書在卷可查，見本院卷第35頁），無正當理由，未於言詞辯論期日到場，核無行政訴訟法第236條、第218條準用民事訴訟法第386條各款所列情形，併準用民事訴訟法第385條第1項前段規定，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。
二、事實概要：被告乙○○原為甲○○○○○○○○○○○上等兵，經核定於民國105年5月5日志願役士兵起役，復經核定不適服現役於107年8月1日零時生效。原告依行為時志願士兵服役條例（下稱服役條例）第5條之1第2項及上開法律授權國防部訂定之行為時志願士兵不適服現役賠償辦法（下稱賠償辦法）第3條規定請求被告賠償新臺幣（下同）48,478元，惟被告迄今皆未據繳納。原告遂依公法上不當得利法律關係，提起本件行政訴訟。
三、本件原告主張：
㈠、按「人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之給付或請求作成行作政處分以外之其他非財產上之給付，得提起給付訴訟。因公法上契約發生之給付，亦同。」行政訟法第8條第1項訂有明文。次按「行政機關基於其法定職權，為達特定之行政上目的，於不違反法律規定之前提下，自得與人民約定提供某種給付，並使接受給付者負合理之約關係。有關機關為解負擔或其他公法上對待給付之義務，而成立行政契約關係。」亦為司法院釋字第348號解釋意旨所明示。
㈡、被告於民國105年5月5日核定轉服志願役，依國軍105年志願士兵甄選簡章第11點服役規定第2款，「經專業訓練成績合格者，自核定服志願士兵之日起，服志願士兵現役4年」，被告經國防部陸軍司令部於105年5月27日以國陸人整字第1050015655號令，核定於105年5月5日轉服志願士兵生效，並自生效日起服現役4年。其後由國防部陸軍司令部於107年7月27日以國陸人勤字第1070017218號令核定被告不適服現役退伍，並於107年8月1日生效。依志願士兵不適服現役賠償辦法及國軍105年志願士兵甄選簡章第1點甄選條件第11款規定，原告自應向被告、其法定代理人或保證人請求自核定起役之日起所受領之志願士兵三個月待遇，被告未服月數計有21個月，應賠償金額為48,478元。經原告於111年8月24日寄發存證信催繳後，被告仍拒不繳款，足見被告不欲清償該筆款項，故爰依「行政契約」之法律關係，提起本件訴訟等語。
㈢、並聲明：被告應給付原告新臺幣48,478元及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。
四、被告則以：被告經合法通知，無正當理由，未於言詞辯論期日到場辯論，亦未提出書狀作任何聲明或答辯。
五、本院之判斷：
㈠、按人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之給付，得提起給付訴訟，行政訴訟法第8條第1項定有明文。又按志願士兵年度考績丙上以下、因個人因素一次受記大過二次以上或於核定起役之日起3個月期滿後，經評審不適服志願士兵者，由國防部或各司令部於3個月內，依下列規定辦理：一、未服滿現役最少年限，且尚未完成兵役義務者，依兵役法第16條第1項第1款所定役期，直接轉服常備兵現役，期滿辦理退伍。二、未服滿現役最少年限，且已完成兵役義務或無兵役義務者，辦理解除召集或退伍。三、已服滿現役最少年限者，辦理解除召集或退伍。前項不適服志願士兵人員，未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償；其賠償範圍、數額、程序、分期賠償、免予賠償條件及其他相關事項之辦法，由國防部定之，
102年1月2日修正之志願士兵服役條例第5之1條第1、2項定有明文。另按有下列各款情形之一，經評審不適服志願士兵，且未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償：一、因年度考績丙上以下。二、因個人因素1次受記大過2次以上處分。三、於核定起役之日起3個月期滿後，因其他個人因素申請不適服現役；有前條第一項各款情形之一者，本人或其法定代理人、保證人（以下合稱賠償義務人），應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3個月待遇（本俸、加給）。未服滿現役最少年限之比例計算，以月為採計單位，未滿1個月者不計，志願士兵不適服現役賠償辦法第2條第1項、第3條分別定有明文。又該辦法係國防部依志願士兵服役條例第5條之1第2項規定訂定並報請行政院核定，本院自得予以適用。
㈡、經查，原告主張上開事實，業據原告提出國防部陸軍司令部105年5月27日國陸人字第1050015655號令暨名冊、107年7月27日國陸人勤字第1070017218號令暨審定名冊、賠償清冊、給予發放紀錄表、存證信函及回證等附卷為證（見本院卷第14至24頁），上開證據內容互核相符，且而被告經合法通知，既未到庭，復未提出書狀作何聲明或陳述以供本院審酌，是依本院調查之結果，堪認原告上開主張為真。揆諸前揭規定及函令所載內容，被告自應依尚未服滿現役最少年限之比例賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3個月待遇（本俸、加給），依比例計算即應賠償金額為48,478元，分期繳付後尚餘48,478元。從而，原告基於前揭志願士兵不適服賠償辦法第2條第1項第3款、第3條規定，請求被告給付48,478元暨法定遲延利息，自屬有據。
六、綜上所述，原告訴請被告給付48,478元及自112年3月3日（即起訴狀 繕本生 送達被告效力翌日，有送達證書在卷可查，見本院卷第35頁）至清償日止，按週年利率5％計算之利息，為有理由，應予准許。
據上論結，本件原告之訴為有理由，依行政訴訟法第98條第1項前段，第236條、第218條準用民事訴訟法第385條第1項前段，判決如主文。中華民國112年3月31日
行政訴訟庭法官薛侑倫以上為正本，係照原本作成。
如不服本判決，應於判決送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由（原判決所違背之法令及其具體內容或依訴訟資料可認為原判決有違背法令之具體事實），其未載明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書（上訴狀及上訴理由書均須按他造人數附繕本，如未按期補提上訴理由書，則逕予駁回上訴），並應繳納上訴裁判費新臺幣3,000元。
中華民國112年3月31日
書記官沈詩雅