裁判字號：臺灣高等法院臺中分院98年上更(一)字第62號刑事判決
裁判日期：民國98年04月23日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣高等法院臺中分院刑事判決98年度上更(一)字第62號上訴人臺灣臺中地方法院檢察署檢察官上訴人即被告乙○○
現於臺灣臺中監獄選任辯護人 林佐偉 律師上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣臺中地方法院96年度訴字第4191號中華民國97年6月19日第一審判決（起訴案號：臺灣臺中地方法院檢察署96年度偵字第18713號），提起上訴，本院判決如下：
主文原判決關於附表編號４所示之販賣第二級毒品部分及定執行刑部分均撤銷。
乙○○被訴犯附表編號４所示之販賣第二級毒品部分無罪。
理由
一、公訴意旨略以：被告乙○○基於販賣第二級毒品甲基安非他命之犯意，於附表編號４所示之時間即96年3月間某日、某時，與 鎦墩信 約定在臺中市○○路與崇德路附近，以1000元之代價，出售第二級毒品甲基安非他命給鎦墩信，雙方當場交付毒品及收受現金完訖。因而認被告乙○○犯有毒品危害防制條例第4條第2項販賣第二級毒品罪嫌云云（按附表４以外之犯罪事實，均經本院前審判決後，被告上訴，又經最高法院駁回上訴，均已確定）。
二、訊之被告否認有於上開時地販賣第二級毒品甲基安非他予鎦墩信，辯稱伊僅有於96年2月12日販賣第二級毒品甲基安非予鎦墩信一次，然此已經本院前審判處罪刑確定（即本院97上訴字第1879號附表編3部份），未曾再販賣第二級毒品甲基安非他予鎦墩信等語。
三、公訴意旨指被告涉有前開販賣第二級毒品甲基安非他命犯行，無非以被告乙○○於檢察官偵訊時自白、證人丙○○於警詢及原審之證詞、通訊監察譯文為其論據。經查：被告乙○○固於檢察官偵訊時自白稱：伊從95年10月開始，賣安非他命給丙○○，賣給他2次，每一次都賣給他1000元到2000元；伊在臺中市○○路、文心路與崇德路邊將安非他命賣給丙○○，都賣給丙○○1000到2000元的安非他命；丙○○以他手機號碼打伊手機號碼0000-000000聯絡買毒品的事情等語（96偵18713卷第100頁）。惟證人丙○○於警詢稱總共向被告購買過1次安非他命（中縣清警偵字0000000000卷第68頁）；於原審審理時證稱：96年2月12日通信監察譯文是要跟被告要安非他命之通話，之前說你曾經跟被告購買過毒品，地點在台中市○○路上，是指這一次等語（見原審卷第169頁）。復於本院審理時具結證稱：印象中我好像是給被告乙○○錢要他幫我買（安非他命），只有一次等語（見本院卷第59-60頁），已難認被告之自白與事實相符。至於卷內通訊監察譯文雖有被告與證人鎦墩信之通話紀錄，然該通訊監察譯文之日期為96年2月12日，證人鎦墩信已證稱其向被告販賣第二級毒品甲基安非他一次，即該通訊監察譯文通話那一次，有如前述，則關於被告涉犯於96年3月間某日、某時販賣第二級毒品甲基安非他命予丙○○部份，除被告乙○○於檢察官偵訊時自白外，並無其他補強證據足以擔保被告乙○○自白之真實性。
四、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；又不能證明被告犯罪或其行為不罰者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第154條第2項丶第301條第1項分別定有明文。又所謂認定犯罪事實之證據，係指足以認定被告確有犯罪行為之積極證據而言，該項證據自須適合於被告犯罪事實之認定，始得採為斷罪之資料；且如未能發現相當確實證據，或證據不足以證明，自不能以推測或擬制之方法，以為裁判之基礎；而認定犯罪事實所憑之證據，雖不以直接證據為限，間接證據亦包括在內，然而無論直接證據或間接證據，其為訴訟上之證明，須於通常一般人均不致有所懷疑，而得確信其為真實之程度者，始得據為有罪之認定，倘其證明尚未達到此一程度，而有合理之懷疑存在時，即難遽採為不利被告之認定（最高法院76年台上字第4986號判例參照）。另按刑事訴訟法第161條第1項規定：檢察官就被告犯罪事實，應負舉證責任，並指出證明之方法，因此，檢察官對於起訴之犯罪事實，應負提出證據及說服之實質舉證責任，倘其所提出之證據，不足為被告有罪之積極證明，或其指出證明之方法，無從說服法院以形成被告有罪之心證，基於無罪推定之原則，自不能為被告有罪之判決（最高法院92年台上字第128號判例參照）。次按被告之自白，非出於強暴、脅迫、利誘、詐欺、疲勞訊問、違法羈押或其他不正之方法，且與事實相符者，得為證據。被告或共犯之自白，不得作為有罪判決之唯一證據，仍應調查其他必要之證據，以察其是否與事實相符。刑事訴訟法第156條第1、2項定有明文。本件被告被訴於96年3月間某日、某時販賣第二級毒品甲基安非他命予丙○○部份，除被告乙○○於檢察官偵訊時自白外，並無其他補強證據足認其自白與事實相符，自不能以被告自白之唯一證據，作為被告有罪之論據。此外，復查無其他積極證據足資證明被告有何被訴於96年3月間某日、某時販賣第二級毒品甲基安非他命予丙○○之犯行。揆諸首揭說明，此部分自屬不能證明被告犯罪，應為被告無罪之判決。原審判決對其附表編號４部分予以論罪科刑，容有未當。檢察官上訴指摘原判決此部份量刑不當，雖為無理由，惟被告上訴意旨否認此部分犯罪，指摘原判決不當，則為有理由，應由本院將原判決此部分及定執行部分均撤銷改判，並諭知無罪之判決。
據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第301條第1項，判決如主文。
本案經檢察官甲○○到庭執行職務。
中華民國98年4月23日
刑事第四庭審判長法官洪耀宗
法官許文碩法官蔡王金全上列正本證明與原本無異。
檢察官得上訴。
如不服本判決應於收受送達後十日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後十日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官金珍華中華民國98年4月24日【附表】：
┌──┬───┬────────┬────┬────┬──────┬──┐│編號│時間│犯罪方式│犯罪所得│所犯罪名│處刑│備註│││││(新臺幣)││││├──┼───┼────────┼────┼────┼──────┼──┤│1│95年6│丁○○以其096126│1000元│販賣第二│處有期徒刑柒││││月間某│5271號行動電話，││級毒品罪│年貳月，如附││││日、時│與乙○○之行動電│││表二所示之物│││││話（0000000000│││沒收；販賣毒│││││）聯絡，表示欲購│││品所得新臺幣│││││買1000元之第二級│││壹仟元沒收，│││││毒品甲基安非他命│││如全部或一部│││││之意，乙○○即基│││不能沒收時，│││││於販賣第二級毒品│││以其財產抵償│││││甲基安非他命之犯│││之。│││││意，與丁○○約定││││││││在丁○○臺中縣太││││││││平市○○路住處附││││││││近，以1000元之代││││││││價，出售第二級毒││││││││品甲基安非他命給││││││││丁○○，雙方當場││││││││交付毒品及收受現││││││││金完訖。│││││├──┼───┼────────┼────┼────┼──────┼──┤│2│95年11│丁○○以其096126│500元│販賣第二│處有期徒刑柒││││月21日│5271號行動電話，││級毒品罪│年貳月，販賣││││某時│與乙○○之行動電│││毒品所得新臺│││││話（0000000000│││幣伍佰元沒收│││││）聯絡，表示欲購│││，如全部或一│││││買1000元之第二級│││部不能沒收時│││││毒品甲基安非他命│││，以其財產抵│││││之意，乙○○即基│││償之。│││││於販賣第二級毒品││││││││甲基安非他命之犯││││││││意，與丁○○約定││││││││在丁○○臺中縣太││││││││平市○○路住處附││││││││近，以1000元之代││││││││價，出售第二級毒││││││││品甲基安非他命給││││││││丁○○，雙方當場││││││││交付毒品及收受現││││││││金完訖。│││││├──┼───┼────────┼────┼────┼──────┼──┤│3│96年2│丙○○以其093079│2000元│販賣第二│處有期徒刑柒││││月12日│8957號行動電話，││級毒品罪│年貳月，販賣││││某時│與乙○○之行動電│││毒品所得新臺│││││話（0000000000）│││幣貳仟元沒收│││││聯絡，表示欲購買│││，如全部或一│││││2000元之第二級毒│││部不能沒收時│││││品甲基安非他命之│││，以其財產抵│││││意，乙○○即基於│││償之。│││││販賣第二級毒品甲││││││││基安非他命之犯意││││││││，與丙○○約定在││││││││臺中市○○路附近││││││││，以2000元之代價││││││││，出售第二級毒品││││││││甲基安非他命給鎦││││││││敦信，雙方當場交││││││││付毒品及收受現金││││││││完訖。│││││├──┼───┼────────┼────┼────┼──────┼──┤│4│96年3│丙○○以其093079│1000元│販賣第二│處有期徒刑柒││││月間某│8957號行動電話，││級毒品罪│年貳月，販賣││││日、時│與乙○○之行動電│││毒品所得新臺│││││話（0000000000）│││幣壹仟元沒收│││││聯絡，表示欲購買│││，如全部或一│││││1000元之第二級毒│││部不能沒收時│││││品甲基安非他命之│││，以其財產抵│││││意，乙○○即基於│││償之。│││││販賣第二級毒品甲││││││││基安非他命之犯意││││││││，與丙○○約定在││││││││臺中市○○路與崇││││││││德路路附近，以││││││││1000元之代價，││││││││出售第二級毒品甲││││││││基安非他命給 鎦敦 ││││││││信，雙方當場交付││││││││毒品及收受現金完││││││││訖。│││││├──┼───┼────────┼────┼────┼──────┼──┤│5│96年1│己○○以其095839│2000元│販賣第二│處有期徒刑柒││││月12日│0061號行動電話，││級毒品罪│年貳月，販賣││││某時│與乙○○之行動電│││毒品所得新臺│││││話（0000000000）│││幣貳仟元沒收│││││聯絡，表示欲購買│││，如全部或一│││││2000元之第二級毒│││部不能沒收時│││││品甲基安非他命之│││，以其財產抵│││││意，乙○○即基於│││償之。│││││販賣第二級毒品甲││││││││基安非他命之犯意││││││││，與己○○約定在││││││││臺中市○○○路之││││││││新天地餐廳停車場││││││││，以2000元之代價││││││││，出售第二級毒品││││││││甲基安非他命給周││││││││佑年，雙方當場交││││││││付毒品及收受現金││││││││完訖。│││││├──┼───┼────────┼────┼────┼──────┼──┤│6│96年3│己○○以其095839│3000元│販賣第二│處有期徒刑柒││││月間某│0061號行動電話，││級毒品│年貳月，販賣││││日、時│與乙○○之行動電│││毒品所得新臺│││││話（0000000000）│││幣叁仟元沒收│││││聯絡，表示欲購買│││，如全部或一│││││3000元之第二級毒│││部不能沒收時│││││品甲基安非他命之│││，以其財產抵│││││意，乙○○即基於│││償之。│││││販賣第二級毒品甲││││││││基安非他命之犯意││││││││，與己○○約定在││││││││臺中市○○○路之││││││││新天地餐廳停車場││││││││，以3000元之代價││││││││，出售第二級毒品││││││││甲基安非他命給周││││││││佑年，雙方當場交││││││││付毒品及收受現金││││││││完訖。│││││├──┼───┼────────┼────┼────┼──────┼──┤│7│96年1│戊○○以其093609│1000元│販賣第二│處有期徒刑柒││││月12日│9694號行動電話，││級毒品罪│年貳月，販賣││││某時│與乙○○之行動電│││毒品所得新臺│││││話（0000000000）│││幣壹仟元沒收│││││聯絡，表示欲購買│││，如全部或一│││││1000元之第二級毒│││部不能沒收時│││││品甲基安非他命之│││，以其財產抵│││││意，乙○○即基於│││償之。│││││販賣第二級毒品甲││││││││基安非他命之犯意││││││││，與戊○○約定在││││││││臺中市○○路、軍││││││││功路附近，以1000││││││││元之代價，出售第││││││││二級毒品甲基安非││││││││他命給戊○○，雙││││││││方當場交付毒品及││││││││收受現金完訖。│││││││││││││├──┼───┼────────┼────┼────┼──────┼──┤│8│96年2│戊○○以其093609│1000元│販賣第二│處有期徒刑柒││││月間某│9694號行動電話，││級毒品罪│年貳月，販賣││││日、時│與乙○○之行動電│││第二級毒品所│││││話（0000000000）│││得新臺幣壹仟│││││聯絡，表示欲購買│││元沒收，如全│││││1000元之第二級毒│││部或一部不能│││││品甲基安非他命之│││沒收時，以其│││││意，乙○○即基於│││財產抵償之。│││││販賣第二級毒品甲││││││││基安非他命之犯意││││││││，與戊○○約定在││││││││臺中縣太平市 中山 ││││││││路附近，以1000元││││││││之代價，出售第二││││││││級毒品甲基安非他││││││││命給戊○○，雙方││││││││當場交付毒品及收││││││││受現金完訖。│││││├──┼───┼────────┼────┼────┼──────┼──┤│9│95年12│庚○○以其091554│7000元│販賣第二│處有期徒刑柒││││月12日│1777號行動電話，││級毒品罪│年肆月，販賣││││某時│與乙○○之行動電│││第二級毒品所│││││話（0000000000）│││得新臺幣柒仟│││││聯絡，表示欲購買│││元沒收，如全│││││1包7000元之第二│││部或一部不能│││││級毒品甲基安非他│││沒收時，以其│││││命之意，乙○○即│││財產抵償之。│││││基於販賣第二級毒││││││││品甲基安非他命之││││││││犯意，與庚○○約││││││││定在臺中市○○路││││││││、文心路附近，以││││││││7000元之代價，出││││││││售第二級毒品甲基││││││││安非他命給庚○○││││││││，雙方當場交付毒││││││││品及收受現金完訖││││││││。│││││├──┼───┼────────┼────┼────┼──────┼──┤│10│95年12│庚○○以其091554│7000元│販賣第二│處有期徒刑柒││││月19日│1777號行動電話，││級毒品罪│年肆月，販賣││││某時│與乙○○之行動電│││毒品所得新臺│││││話（0000000000）│││幣柒仟元沒收│││││聯絡，表示欲購買│││，如全部或一│││││1包7000元之第二│││部不能沒收時│││││級毒品甲基安非他│││，以其財產抵│││││命之意，乙○○即│││償之。│││││基於販賣第二級毒││││││││品甲基安非他命之││││││││犯意，與庚○○約││││││││定在臺中市○○路││││││││、文心路附近，以││││││││7000元之代價，出││││││││售第二級毒品甲基││││││││安非他命給庚○○││││││││，雙方當場交付毒││││││││品及收受現金完訖││││││││。│││││├──┼───┼────────┼────┼────┼──────┼──┤│11│96年1│庚○○以其091554│7000元│販賣第二│處有期徒刑柒││││月2日│1777號行動電話，││級毒品罪│年肆月，販賣││││某時│與乙○○之行動電│││毒品所得新臺│││││話（0000000000）│││幣柒仟元沒收│││││聯絡，表示欲購買│││，如全部或一│││││1包7000元之第二│││部不能沒收時│││││級毒品甲基安非他│││，以其財產抵│││││命之意，乙○○即│││償之。│││││基於販賣第二級毒││││││││品甲基安非他命之││││││││犯意，與庚○○約││││││││定在臺中市○○路││││││││、文心路附近，以││││││││7000元之代價，出││││││││售第二級毒品甲基││││││││安非他命給庚○○││││││││，雙方當場交付毒││││││││品及收受現金完訖││││││││。│││││├──┼───┼────────┼────┼────┼──────┼──┤│12│96年1│庚○○以其091554│7000元│販賣第二│處有期徒刑柒││││月12日│1777號行動電話，││級毒品罪│年肆月，販賣││││某時│與乙○○之行動電│││毒品所得新臺│││││話（0000000000）│││幣柒仟元沒收│││││聯絡，表示欲購買│││，如全部或一│││││1包7000元之第二│││部不能沒收時│││││級毒品甲基安非他│││，以其財產抵│││││命之意，乙○○即│││償之。│││││基於販賣第二級毒││││││││品甲基安非他命之││││││││犯意，與庚○○約││││││││定在臺中市○○路││││││││、文心路附近，以││││││││7000元之代價，出││││││││售第二級毒品甲基││││││││安非他命給庚○○││││││││，雙方當場交付毒││││││││品及收受現金完訖││││││││。│││││├──┼───┼────────┼────┼────┼──────┼──┤│13│96年2│辛○○以其092330│1000元│販賣第二│處有期徒刑柒││││月12日│0996號行動電話，││級毒品罪│年貳月，販賣││││某時│與乙○○之行動電│││毒品所得新臺│││││話（0000000000）│││幣壹仟元沒收│││││聯絡，表示欲購買│││，如全部或一│││││1000元之第二級毒│││部不能沒收時│││││品甲基安非他命之│││，以其財產抵│││││意，乙○○即基於│││償之。│││││販賣第二級毒品甲││││││││基安非他命之犯意││││││││，與辛○○約定在││││││││臺中市○○路附近││││││││，以1000元之代價││││││││，出售第二級毒品││││││││甲基安非他命給林││││││││ 志霖 ，雙方當場交││││││││付毒品及收受現金││││││││完訖。│││││├──┼───┼────────┼────┼────┼──────┼──┤│14│96年3│辛○○以其092330│500元│販賣第二│處有期徒刑柒││││月間某│0996號行動電話，││級毒品罪│年貳月，販賣││││日、時│與乙○○之行動電│││毒品所得新臺│││││話（0000000000）│││幣伍百元沒收│││││聯絡，表示欲購買│││，如全部或一│││││500元之第二級毒│││部不能沒收時│││││品甲基安非他命之│││，以其財產抵│││││意，乙○○即基於│││償之。│││││販賣第二級毒品甲││││││││基安非他命之犯意││││││││，與辛○○約定在││││││││臺中市○○路附近││││││││，以500元之代價││││││││，出售第二級毒品││││││││甲基安非他命給林││││││││志霖，雙方當場交││││││││付毒品及收受現金││││││││完訖。│││││└──┴───┴────────┴────┴────┴──────┴──┘