裁判字號：臺灣新北地方法院102年聲字第2115號刑事裁定
裁判日期：民國102年06月04日
裁判案由：定其應執行刑
臺灣新北地方法院刑事裁定102年度聲字第2115號聲請人臺灣新北地方法院檢察署檢察官受刑人徐德維上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（102年度執聲字第965號），本院裁定如下：
主文徐德維犯附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑捌年伍月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人徐德維因違反毒品危害防制條例等案件，先後判決確定如附表所示，應依刑法第53條、第51條第
5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項規定聲請裁定等語。
二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。查受刑人犯如附表所示之行為後，刑法第50條關於數罪併罰之規定，業於民國（下同）102年1月23日修正公布，並於同年月25日施行。修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」，修正後刑法第50條則增訂第1項但書及第2項規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。」、「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」，是修正後之新法已確立數罪併罰案件之適用範圍，對於裁判前所犯數罪存有修正後刑法第50條第1項但書各款所列情形時，除受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者外，已不得併合處罰之，是依修正後之規定，於裁判前所犯數罪兼有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪時，其是否依刑法第51條定應執行刑，繫乎受刑人之請求與否，而非不問被告之利益與意願，一律併合處罰之，本件經比較新舊、法結果，以新法較有利於受刑人，自應適用修正後刑法第50條之規定，合先敘明。
三、次按數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第51條第5款定有明文。又法律上屬於自由裁量之事項，並非概無法律性之拘束。自由裁量係於法律一定之外部性界限內（以定執行刑言，即不得違反刑法第51條之規定）使法官具體選擇以為適當之處理；因此在裁量時，必須符合所適用之法規之目的。更進一步言，須受法律秩序之理念所指導，此亦即所謂自由裁量之內部性界限。關於定應執行之刑，既屬自由裁量之範圍，其應受此項內部性界限之拘束，要屬當然，此有最高法院59年臺抗字第367號、80年臺非字第473號判例要旨可資參照。末按數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，亦無庸為易科折算標準之記載，司法院大法官會議釋字第144號、第679號解釋可資參照。
四、經查，受刑人徐德維因違反毒品危害防制條例等案件，經各該法院分別判處如附表所示之刑，均確定在案，有各該判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表等資料在卷可稽。又附表編號3、4所示之罪宣告刑雖為有期徒刑6月以下之罪，惟與不得易科之編號1、2所示之罪併合處罰結果而不得易科罰金，合於修正後刑法第50條第1項但書第1款之情形，須經受刑人請求檢察官聲請定其應執行刑者，始得依刑法第51條之規定定之。查本件受刑人已於102年5月10日以書面向聲請人聲請定應執行刑，有受刑人出具之定刑聲請切結書、
102年5月14日刑事聲請狀各1份在卷可參，合於修正後刑法第50條第2項規定。茲聲請人聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑如主文所示。又本件受刑人所犯如附表編號3、4所示之罪，雖原均得易科罰金，但因與不得易科罰金之如附表編號1、2所示之罪併合處罰，故無再諭知易科罰金折算標準之必要，併此說明。
五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第53條、第51條第5款、修正後刑法第50條，裁定如主文。
中華民國102年6月4日
刑事第四庭法官高玉舜上列正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後五日內敘明抗告理由，向本院提出抗告狀。
書記官林進煌中華民國102年6月4日附表：
┌────────┬──────┬──────┬──────┬──────┬──────┐│編號│1│2│3│4││├────────┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┤│罪名│持有第二級毒│殺人│施用第二級毒│施用第二級毒││││品││品│品││├────────┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┤││有期徒刑8月│有期徒刑7年│有期徒刑6月│有期徒刑4月│││宣告刑│││，如易科罰金│，如易科罰金││││││以新臺幣1000│以新臺幣1000││││││元折算1日。│元折算1日。││├────────┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┤│犯罪日期│101年1月19│100年2月5│101年4月9│101年1月16││││日中午某時許│日│日晚間11時許│日某時許││├────────┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┤│偵查(自訴)機關│新北地檢101│新北地檢100│新北地檢101│新北地檢101│││年度案號│年度毒偵字第│年偵字第1315│年度毒偵字第│年度毒偵字第││││920號、101│1號、第16211│2432號│2298號││││年度偵字第87│號、100年度││││││35號│偵緝字1158號│││││││、第1396號││││├───┬────┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┤││法院│新北地院│臺灣高院│新北地院│新北地院│││├────┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┤│最後│案號│101年度訴字│101年度上訴│101年度易字│101年度易字│││事實審││第991號│字第989號│第2139號│第2289號│││├────┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┤││判決日期│101年6月12│101年7月25│101年8月8│101年8月15│││││日│日│日│日││├───┼────┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┤││法院│臺灣高院│最高法院│臺灣高院│臺灣高院│││├────┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┤│確定│案號│101年度上訴│101年度台上│101年度上易│101年度上易│││判決││字第2149號│字第5486號│字第2360號│字第2413號│││├────┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┤││判決│101年12月11│101年10月31│101年10月4│101年10月18││││確定日期│日│日│日│日││├───┴────┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┤│備註│新北地檢101│新北地檢101│新北地檢101│新北地檢101││││年度執字第│年度執字第│年度執字第│年度執字第││││15076號│13606號│12721號│13605號││└────────┴──────┴──────┴──────┴──────┴──────┘