臺灣高等法院臺中分院103年度上易字第326號民事裁定

裁判字號：臺灣高等法院臺中分院103年上易字第326號民事裁定

裁判日期：民國103年07月29日

裁判案由：拆屋還地請求繼續審判

臺灣高等法院臺中分院民事裁定103年度上易字第326號聲請人即被上訴人
孫宜庭 法定代理人 孫忠村
黎金釵 上列聲請人因與上訴人 郭正中 、 郭明和 、 郭平安 、 鄭郭秀然 、 郭秀鶴 、 郭廷叢 、 郭廷山 、 郭紋岑 、 郭簡素珍 、 郭娟娟 、 郭訓良 、郭明和、 董碧蘭 、 黃俊儒 、 黃俊偉 、 黃露宣 、 黃進呈 、 黃月霞 、 黃進修 等間拆屋還地事件（103年度上易字第104號），聲請續行審理，本院裁定如下：
主文聲請駁回。
理由
一、聲請意旨略以：聲請人撤回起訴未經所有之被上訴人（被告）之同意，亦未公示送達於被上訴人黃月霞，應不生撤回之效力。且聲請人仁慈不願讓年邁的被上訴人勞苦奔波才撤回起訴，減少法院案件負擔，被上訴人郭廷叢竟跟其他共有人說他勝訴，法院的公信力何在？所以聲請依法重新開庭。又聲請人事後發現重大問題，即上訴人之民事上訴理由㈡狀之內容不實，上證10土地同意使用書是偽造，爰聲請續行審理貴院102年度上易字第104號事件。
二、按原告於判決確定前，得撤回訴之全部或一部。但被告已為本案之言詞辯論者，應得其同意。訴之撤回，被告於期日到場，未為同意與否之表示者，自該期日起；其未於期日到場或係以書狀撤回者，自前項筆錄或撤回書狀送達之日起，10日內未提出異議者，視為同意撤回，民事訴訟法第262條第1、4項定有明文；又依同法第463條之規定，上揭條文於第二審程序準用。
三、本件聲請人起訴請求拆屋還地（臺灣彰化地方法院102年度訴字第629號），經原審法院判命上訴人應將彰化縣○○鎮○○路○○○號二層加強磚造建物拆除，並將建物所占之土地交還聲請人及其他全體共有人。上訴人聲明不服上訴（本院103年度上易字第104號），嗣因聲請人於民國（下同）103年6月9日本院準備程序中以言詞及書狀撤回起訴（本院103年度上易字第104號卷第80頁）。聲請人之撤回業經上訴人郭正中、郭明和、郭平安、郭秀鶴及鄭郭秀然當庭同意；另已為本案言詞辯論之上訴人郭廷叢、 郭簡素娟 、郭娟娟（未於本院準備期日到場），及其餘之上訴人，經本院依法送達準備期日筆錄（103年度上易字第104號卷第85至92頁、95至98頁、99頁）後，均未於10日內提出異議。依上開規定，本件聲請人撤回起訴已生效力，本院102年度上易字第104號事件即因聲請人訴之撤回而訴訟繫屬消滅，聲請人聲請就該事件續行審理，於法無據，應予駁回。
三、依民事訴訟法第95條、第78條裁定如主文。中華民國103年7月29日
民事第三庭審判長法官翁芳靜
法官楊熾光法官王銘以上正本係照原本作成。
本裁定不得抗告。
書記官張惠彥中華民國103年7月29日