裁判字號：臺灣南投地方法院107年簡上字第39號刑事判決
裁判日期：民國108年01月24日
裁判案由：違反毒品危害防制條例
臺灣南投地方法院刑事判決107年度簡上字第39號上訴人即被告 曾語宸 上列上訴人即被告曾語宸因違反毒品危害防制條例案件，不服本院中華民國107年7月26日107年度投簡字第174號第一審刑事簡易判決（聲請簡易判決處刑案號：107年度毒偵字第220號），提起上訴，本院管轄之第二審合議庭判決如下：
主文上訴駁回。
理由
一、按被告於第二審經合法傳喚，無正當之理由不到庭者，得不待其陳述，逕行判決；對於簡易判決不服而上訴者，得準用上開規定，刑事訴訟法第371條、第455條之1第3項分別定有明文。上訴人即被告（下稱被告）曾語宸經本院合法傳喚，無正當理由未到庭，此有本院送達證書、刑事報到單在卷可稽（見本院上訴卷第73頁、第77頁），故不待其陳述而為一造辯論判決，先予敘明。
二、本案經本院審理結果，認第一審判決認事用法及量刑均無不當，應予維持，並引用第一審判決書記載之犯罪事實、證據及理由如附件。
三、上訴意旨略以：被告目前假釋中，已戒除毒品5個月，至目前報到8個多月已無再犯，請求給予緩刑機會等語。
四、按刑罰之量定，固屬法院自由裁量之職權行使，但仍應審酌刑法第57條所列各款事由及一切情狀，為酌量輕重之標準，並非漫無限制。在同一犯罪事實與情節，如別無其他加重或減輕之原因，下級審法院量定之刑，亦無過重或失輕之不當情形，則上級審法院對下級審法院之職權行使，原則上應予尊重（最高法院85年度台上字第2446號判決意旨參照）。是上級法院對下級法院裁量權之審查，除有裁量逾越或裁量濫用之明顯違法情事，自不得擅加指摘其違法或不當。又按緩刑之宣告，除應具備同法第74條所定條件外，並須有可認為以暫不執行刑罰為適當之情形，始得為之，亦屬法院裁判時得依職權自由裁量之事項，當事人不得以原審未諭知緩刑指為違背法令（最高法院72年台上字第6696號判例意旨參照）。
五、經查：㈠原審依具體個案認定事實，認被告犯施用第二級毒品罪事證
明確，適用刑事訴訟法第449條第1項、第3項、第454條第2項，毒品危害防制條例第10條第2項，刑法第11條前段、第41條第1項前段等規定，並審酌被告前因施用毒品行為，經觀察、勒戒處分執行完畢後，仍無視國家杜絕毒品之政策及毒品危害人之身心健康，再次施用甲基安非他命，顯然未戒絕毒癮，戒毒意志不堅，惟施用毒品係對於自身健康之戕害行為，犯罪手段平和，對他人權益損害非鉅，以及犯後坦承犯行等一切情狀，量處有期徒刑4月，並諭知易科罰金折算之標準，此有原審判決書附卷可稽。經核原審判決認事用法並無違誤，且就量刑部分，顯係以被告之責任為基礎，斟酌刑法第57條所列事項，而為刑之量定，並未逾越法定刑度，亦無過重、失輕或裁量權濫用之情形，難認原審判決量刑有何違法或不當之情事，本院當予尊重。
㈡被告雖辯稱希望能獲得緩刑等語。惟按受2年以下有期徒刑
、拘役或罰金之宣告，而有下列情形之一，認以暫不執行為適當者，得宣告2年以上5年以下之緩刑，其期間自裁判確定之日起算：一、未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告者。二、前因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，執行完畢或赦免後，五年以內未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告者。又按宣告緩刑，應就被告有無再犯之虞，及能否由於刑罰之宣告而策其自新等，加以審酌。又刑事被告如何量定其刑及是否宣告緩刑，為求個案裁判之妥當性，法律固賦與法官裁量權，但此項裁量權之行使，並非得以任意或自由為之，仍應受一般法律原則之拘束，即必須符合所適用法律授權之目的，並受法律秩序之理念、法律感情及慣例等所規範（最高法院96年度台上字第5616號判決意旨參照）。經查，原審雖判處被告2年以下有期徒刑（有期徒刑4月），惟其前因違反毒品危害防制條例案件，經本院以103年度投簡字第189號判處有期徒刑3月確定，又因違反毒品危害防制條例案件，經本院以103年度訴字第590號判處有期徒刑3月、3年7月（6罪）、3年8月（6罪）、3年9月、7月，上訴後，就有期徒刑3月部分撤回上訴而確定，其餘部分經臺灣高等法院以臺中分院以104年度上訴字第1484號駁回上訴確定，嗣除前揭撤回上訴確定之有期徒刑3月外，其餘各罪經臺灣高等法院臺中分院以105年度聲字第661號裁定應執行有期徒刑5年6月確定，入監執行後，於106年12月29日縮短刑期假釋出監並付保護管束，於109年4月16日縮刑期滿等情，有前揭被告前案紀錄表在卷可憑，與首開緩刑要件均不符，自無緩刑規定之適用，附此敘明。綜上，本案被告上訴為無理由，應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第371條、第373條、第368條，判決如主文。
本案經檢察官劉仁慈聲請以簡易判決處刑，檢察官黃天儀到庭執行職務。
中華民國108年1月24日
臺灣南投地方法院刑事第一庭
審判長法官蔡志明
法官何玉鳳法官李怡貞以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官周瑋芷中華民國108年1月24日