裁判字號：臺灣彰化地方法院103年聲字第318號刑事裁定
裁判日期：民國103年03月17日
裁判案由：定應執行刑
臺灣彰化地方法院刑事裁定103年度聲字第318號聲請人臺灣彰化地方法院檢察署檢察官受刑人謝志祥上列聲請人因受刑人數罪併罰有2裁判以上，聲請定其應執行之刑（103年度執聲字第155號），本院裁定如下：
主文謝志祥所犯如附表所示之罪及所處之刑，應執行有期徒刑拾貳年拾月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人謝志祥因毒品危害防制條例等案件，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。查刑法第50條業於民國102年1月23日經總統以華總一義字第00000000000號令修正公布，並自同年1月25日起生效施行，修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」；修正後刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪」、「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第五十一條規定定之」。修正前刑法第50條規定，依司法院大法官會議釋第144號解釋：數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載。而刑法第50條修正後，數罪併罰案件，有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪時，不得併合處罰，亦即不得依刑法第51條第5款定其應執行之刑，需由受刑人自行決定是否請求檢察官聲請定應執行刑，受刑人若有請求時則由檢察官向法院聲請定應執行刑，法院再依刑法第51條第5款規定定之；反之受刑人若未為請求，檢察官不得依職權逕向法院聲請定應執行刑，則經宣告得易科罰金之刑，原則上不因複數犯罪併合處罰，而喪失其得易科罰金之利益，比較結果，以修正後之規定較有利於受刑人，應適用修正後刑法第50條之規定。
三、次按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第50條第1項前段、第53條、第51條第5款分別定有明文。
四、又按法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束。依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限。法院為裁判時，二者均不得有所逾越（最高法院80年臺非字第473號判例意旨可資參照）。是以數罪併罰，有2裁判以上，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束。
五、經查，本件受刑人謝志祥因毒品危害防制條例等案件，先後經本院判處如附表所示之刑，且均分別確定在案，此有上開判決書等在卷可稽。茲經受刑人請求檢察官就如附表所示之各罪聲請定其應執行之刑，此有受刑人聲請書1份在卷可佐，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑，並審酌附表編號3至5所示犯罪與附表編號6至10所示犯罪時間重疊，犯罪類型相同，應係同一段時間內所為，只是經檢察官分別起訴，始經法院分別判決確定；倘若當初係由檢察官同時起訴，由法院於一案中同時判決，法院於定其應執行刑時，當一併審酌其犯罪次數、情節而定其應執行之刑等情，依上揭外部與內部界限之說明，酌定受刑人應執行之刑如主文所示。
六、末查受刑人所犯如附表編號2所示案件所處之刑，原雖得易科罰金，然與附表編號1、3至10所犯不得易科罰金之罪併合處罰之結果，依上開說明，本院於定執行刑時，自不得併諭知易科罰金之折算標準，附此敘明。
七、爰依刑事訴訴法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第50條第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國103年3月17日
刑事第六庭法官吳永梁以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後五日內向本院提出抗告狀（須附繕本）。
中華民國103年3月17日
書記官蔡明株附表：
受刑人謝志祥定應執行刑案件一覽表┌──┬──┬───┬─────┬────┬─────────────┬─────────────┬───────┐│編號│罪名│宣告刑│犯罪日期│偵查（自│最後事實審│確定判決│││││││訴）機關├─┬─────┬─────┼─┬─────┬─────┤││││││年度案號│法│案號│判決日期│法│案號│判決確定日│備註│││││││院│││院││期││├──┼──┼───┼─────┼────┼─┼─────┼─────┼─┼─────┼─────┼───────┤│1│毒品│有期徒│101.12.19│彰化地檢│彰│102年度訴│102.03.13│彰│102年度訴│102.04.02│彰化地檢102年│││危害│刑10月││102年度│化│字第206號││化│字第206號││度執字第1914號│││防制│││毒偵字第│地│││地│││之一│││條例│││28號│院│││院│││││││││││││││││├──┼──┼───┼─────┼────┼─┼─────┼─────┼─┼─────┼─────┼───────┤│2│毒品│有期徒│101.12.18│彰化地檢│彰│102年度訴│102.03.13│彰│102年度訴│102.04.02│彰化地檢102年│││危害│刑6月││102年度│化│字第206號││化│字第206號││度執字第1914號│││防制│││毒偵字第│地│││地│││之二│││條例│││28號│院│││院│││││││││││││││││├──┼──┼───┼─────┼────┼─┼─────┼─────┼─┼─────┼─────┼───────┤│3│毒品│有期徒│101.10.18│彰化地檢│中│102年度上│102.08.14│最│102年度台│102.11.07│編號3至5為彰化│││危害│刑7年2││101年度│高│訴字第872││高│上字第4530││地檢102年度執│││防制│月││偵字第│分│號││法│號││字第5480號，應│││條例│││10873號│院│││院│││執行有期徒刑9││││││等│││││││年10月│├──┼──┼───┼─────┼────┼─┼─────┼─────┼─┼─────┼─────┼───────┤│4│毒品│有期徒│101.09.09│彰化地檢│中│102年度上│102.08.14│最│102年度台│102.11.07│編號3至5為彰化│││危害│刑3年│101.09.11│101年度│高│訴字第872││高│上字第4530││地檢102年度執│││防制│10月││偵字第│分│號││法│號││字第5480號，應│││條例│(2次)││10873號│院│││院│││執行有期徒刑9││││││等│││││││年10月│├──┼──┼───┼─────┼────┼─┼─────┼─────┼─┼─────┼─────┼───────┤│5│毒品│有期徒│101.09.20│彰化地檢│中│102年度上│102.08.14│最│102年度台│102.11.07│編號3至5為彰化│││危害│刑8年4││101年度│高│訴字第872││高│上字第4530││地檢102年度執│││防制│月││偵字第│分│號││法│號││字第5480號，應│││條例│││10873號│院│││院│││執行有期徒刑9││││││等│││││││年10月│├──┼──┼───┼─────┼────┼─┼─────┼─────┼─┼─────┼─────┼───────┤│6│毒品│有期徒│101.09.10│彰化地檢│彰│102年度訴│102.11.28│彰│102年度訴│102.12.24│編號6至10為彰│││危害│刑8年│101.11.23│102年度│化│字第196號││化│字第196號││化地檢103年度│││防制│(2次)││偵字第│地│││地│等││執字第512號，│││條例│││204號等│院│││院│││應執行有期徒刑│││││││││││││10年8月│├──┼──┼───┼─────┼────┼─┼─────┼─────┼─┼─────┼─────┼───────┤│7│毒品│有期徒│101.09.10│彰化地檢│彰│102年度訴│102.11.28│彰│102年度訴│102.12.24│編號6至10為彰│││危害│刑7年│101.11.09│102年度│化│字第196號││化│字第196號││化地檢103年度│││防制│10月│101.11.24│偵字第│地│等││地│等││執字第512號，│││條例│(4次)│101.11.26│204號等│院│││院│││應執行有期徒刑│││││││││││││10年8月│├──┼──┼───┼─────┼────┼─┼─────┼─────┼─┼─────┼─────┼───────┤│8│毒品│有期徒│101.09.09│彰化地檢│彰│102年度訴│102.11.28│彰│102年度訴│102.12.24│編號6至10為彰│││危害│刑7年│101.10.03│102年度│化│字第196號││化│字第196號││化地檢103年度│││防制│8月││偵字第│地│等││地│等││執字第512號，│││條例│(2次)││204號等│院│││院│││應執行有期徒刑│││││││││││││10年8月│├──┼──┼───┼─────┼────┼─┼─────┼─────┼─┼─────┼─────┼───────┤│9│毒品│有期徒│101.06.11│彰化地檢│彰│102年度訴│102.11.28│彰│102年度訴│102.12.24│編號6至10為彰│││危害│刑3年││102年度│化│字第196號││化│字第196號││化地檢103年度│││防制│10月││偵字第│地│等││地│等││執字第512號，│││條例│││204號等│院│││院│││應執行有期徒刑│││││││││││││10年8月│├──┼──┼───┼─────┼────┼─┼─────┼─────┼─┼─────┼─────┼───────┤│10│毒品│有期徒│101.11.06│彰化地檢│彰│102年度訴│102.11.28│彰│102年度訴│102.12.24│編號6至10為彰│││危害│刑3年8││102年度│化│字第196號││化│字第196號││化地檢103年度│││防制│月││偵字第│地│等││地│等││執字第512號，│││條例│││204號等│院│││院│││應執行有期徒刑│││││││││││││10年8月│└──┴──┴───┴─────┴────┴─┴─────┴─────┴─┴─────┴─────┴───────┘