臺灣臺東地方法院98年度聲字第469號刑事裁定

裁判字號：臺灣臺東地方法院98年聲字第469號刑事裁定

裁判日期：民國98年10月23日

裁判案由：定應執行刑

臺灣臺東地方法院刑事裁定98年度聲字第469號聲請人臺灣臺東地方法院檢察署檢察官受刑人甲○○上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（98年度執聲字第405號），本院裁定如下：
主文甲○○所犯如附表所示之罪名，所處如附表所示之刑，應執行有期徒刑壹年。
理由
一、本件聲請意旨略以：受刑人甲○○因竊盜等案件，先後經判決確定如附表所載，應依刑法第53條及第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文。又民國94年2月2日修正公布，自95年7月1日起施行之刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。裁判確定前犯數罪而依刑法第51條定應執行刑時，其中一罪在新法施行前者，亦應為新舊法比較（參照最高法院95年5月23日第8次刑事庭會議決議）。經查，受刑人甲○○所犯附表編號2所示之罪係於95年7月1日前犯之，而刑法第51條業於95年7月1日修正施行，修正前刑法第51條第5款規定：「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依左列各款定其應執行者：宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾二十年」，修正後刑法第51條第5款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾三十年。」，經比較結果，修正後刑法規定並非較有利於受刑人，應適用修正前之刑法第51條第5款規定定其應執行刑。
三、經查，受刑人甲○○因犯如附表所示各罪，先後判處如附表所載之刑確定，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份及臺灣高雄地方法院96年度易字第1948號及本院98年度訴字第11號刑事判決書各1份附卷可稽。茲檢察官聲請定其應執行之刑，經核尚無不合，認聲請為正當，自應定其應執行之刑，併援引臺灣臺東地方法院檢察署受刑人甲○○定應執行刑案件一覽表資為附表。至受刑人所犯如附表編號1所示之罪，固已執行完畢，惟按數罪併罰之案件，其各罪判決均係宣告刑，縱令其中一罪之宣告刑在形式上已經執行，仍應由法院定其應執行刑，俟檢察官指揮執行「應執行刑」時，再就形式上已執行部分予以折抵（最高法院87臺上字第4099號判決意旨參照），併此敘明。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款（修正前），裁定如主文所示。
中華民國98年10月23日
刑事第三庭法官陳鈺雯以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5日內向本院提出抗告狀（須附繕本）。「切勿逕送上級法院」
書記官廖丁逸中華民國98年10月26日