裁判字號：臺灣桃園地方法院106年審易字第431號刑事判決
裁判日期：民國106年05月16日
裁判案由：侵占等
臺灣桃園地方法院刑事判決106年度審易字第431號公訴人臺灣桃園地方法院檢察署檢察官被告徐禹展
陳文忠上列被告因侵占等案件，經檢察官提起公訴（104年度偵字第00
000號、105年度偵字第378號），被告於本院準備程序中，就被訴事實為有罪之陳述，經告知被告簡式審判程序之旨，並聽取當事人之意見後，本院合議庭裁定改由受命法官獨任依簡式審判程序審理，判決如下：
主文徐禹展犯如附表編號一至三主文欄所示之罪，分別判處如附表編號一至三主文欄所示之刑。應執行有期徒刑壹年陸月。
陳文忠犯如附表編號三至四主文欄所示之罪，分別判處如附表編號三至四主文欄所示之刑。
徐禹展未扣案之犯罪所得衛星導航壹組、行車紀錄器壹組均沒收，如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
陳文忠未扣案之犯罪所得新臺幣肆仟元沒收，如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
事實及理由
一、犯罪事實：㈠徐禹展、陳文忠分別有下列前科：
⒈徐禹展①前於民國99年間因施用毒品案件，經本院以99年度
壢簡字第2175號判決判處有期徒刑5月確定；②於同年間次因施用毒品案件，經本院以99年度壢簡字第2745號判決判處有期徒刑5月，上訴後，經本院以100年度簡上字第33號判決撤銷，改判處有期徒刑4月確定；③於100年間復因施用毒品案件，經本院以100年度桃簡字第1073號判決判處有期徒刑6月，上訴後，經本院以100年度簡上字第404號判決上訴駁回確定；④於同年間又因竊盜案件，經本院以100年度審易字第1043號判決判處有期徒刑10月，上訴後，經臺灣高等法院以100年度上易字第2074號判決上訴駁回確定，上開①至④案另經本院以101年度聲字第588號裁定定應執行有期徒刑2年確，於103年5月25日執行完畢（於本案構成累犯）。
⒉陳文忠①前於98年間因施用毒品案件，經臺灣 高雄 地方法院
以98年度審簡字第3073號判決判處有期徒刑4月確定；②於同年間次因竊盜案件，經臺灣高雄地方法院以98年度易緝字第121號判決判處有期徒刑9月確定；③於同年間復因施用毒品案件，經臺灣高雄地方法院以98年度審簡字第3910號判決判處有期徒刑5月確定；④於同年間又因施用毒品案件，經臺灣高雄地方法院以98年度審簡字第4915號判決判處有期徒刑5月確定；⑤於同年間再因施用毒品案件，經本院以98年度壢簡字第2834號判決判處有期徒刑6月確定；⑥於同年間繼因詐欺案件，經臺灣高雄地方法院以99年度審簡字第1101號判決判處有期徒刑3月確定；⑦於99年間另因施用毒品案件，經臺灣高雄地方法院以99年度審訴字第1399號判決判處有期徒刑8月確定；⑧於同年間復因偽造文書案件，經臺灣高雄地方法院以99年度簡字第119號判決判處有期徒刑3月確定，上開①②③⑥⑧案又經臺灣高雄地方法院以100年度聲字第363號裁定定應執行有期徒刑1年9月確定（下稱應執行刑A）；④⑤案則經本院以100年度聲字第1374號裁定定應執行有期徒刑11月確定（下稱應執行刑B），上開應執行刑A、B與⑦案入監接續執行後，於102年3月31日執行完畢（於本案構成累犯）。
㈡詎徐禹展、陳文忠仍不知悛悔，竟分別為下列之犯行：
⒈徐禹展於104年9月2日清晨5時20分許，途經桃園市○○
區○○路○○○○號前，見 張雲浩 所有車牌號碼000-000號普通重型機車停放於該處，認有機可乘，竟意圖為自己不法之所有，基於竊盜之犯意，持客觀上足以對人之生命、身體、安全構成威脅而具有危險性，可供兇器使用之扁鑽1支（未扣案）啟動引擎而竊取該普通重型機車，得手後供己代步之用。迨於不詳時間，徐禹展將上開竊得之普通重型機車棄置在桃園市○○區○○路○○○巷與育仁路2段路口。嗣於104年
9月6日晚間7時50分許，經警在上開棄置地點尋獲上開普通重型機車。
⒉徐禹展於104年9月2日晚間7時50分許，途經桃園市○○
區○○路0段000巷000號某社區中庭，見 陳奇文 所有車牌號碼000-000號普通重型機車停放於該處，認有機可乘，竟意圖為自己不法之所有，基於竊盜之犯意，持客觀上足以對人之生命、身體、安全構成威脅而具有危險性，可供兇器使用之扁鑽1支（未扣案）啟動引擎而竊取該普通重型機車，得手後供己代步之用。迨於不詳時間，徐禹展將上開竊得之普通重型機車棄置在桃園市○○區○○路○○○○號旁。嗣於10
4年9月14日上午7時30分許，經警在上開棄置地點尋獲上開普通重型機車。
⒊徐禹展、陳文忠、 陳建霖 （另行審結）於104年9月5日下
午1時41分許，途經桃園市○○區○○路○○巷○○弄○○○○號前，見 錢奕涵 所有車牌號碼0000-00號自用小客車停放於該處，陳文忠認有機可乘遂提議竊取該車，徐禹展、陳文忠及陳建霖3人乃共同意圖為自己不法之所有，基於竊盜之犯意聯絡，由陳建霖在巷口把風，陳文忠則持客觀上足以對人之生命、身體、安全構成威脅而具有危險性，可供兇器使用之扁鑽1支（未扣案）破壞該車門鎖（毀損部分未據告訴）後，開啟車門進入車內，陳文忠先試圖以上開扁鑽啟動引擎未果後離開該車，徐禹展再開啟車門進入車內，拔出方向盤下方電線後，試圖以接線方式發動引擎，然仍無法啟動該車而下車，嗣僅竊得裝置於車內之衛星導航1組及行車紀錄器
1組。⒋陳文忠與 黃建智 為朋友關係，黃建智因案遭通緝，為躲避檢
警追捕，遂於104年9月8日某時，在臺灣地區某不詳處所，將其母親 周雪玲 所申辦之中華郵政股份有限公司帳號00000000000000號帳戶之提款卡交付予陳文忠，並告以密碼，而委託陳文忠代其自該帳戶提領現金新臺幣（下同）5,000元，並允諾將其中之1,000元贈與陳文忠。詎陳文忠於同日某時，在桃園市某處，利用自動櫃員機以上開提款卡提領周雪玲上開帳戶內之現金5,000元後，竟意圖為自己不法之所有，基於侵占之犯意，以變易持有為所有之意思，將應交付予黃建智之現金4,000元侵占入己，花用殆盡。
㈢案經張雲浩、周雪玲分別訴由桃園市政府警察局大園分局移送臺灣桃園地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
二、證據名稱：㈠被告徐禹展、陳文忠分別於警詢、檢察官訊問、本院準備程序及審理中之自白。
㈡告訴人張雲浩、周雪玲、被害人陳奇文、錢奕涵、證人即共
犯陳建霖、證人黃建智分別於警詢及檢察官訊問中之指述、證述。
㈢如附表「書證」欄所示之證據。
三、論罪科刑：㈠按刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪，係以行為
人攜帶兇器竊盜為其加重條件，此所謂兇器，其種類並無限制，凡客觀上足對人之生命、身體、安全構成威脅，具有危險性之兇器均屬之，且祇須行竊時攜帶此種具有危險性之兇器為已足，並不以攜帶之初有行兇之意圖為必要（最高法院79年台上字第5253號判例可資參照）。查犯罪事實欄㈡、⒈至⒊中被告徐禹展、陳文忠均係利用扁鑽行竊，上開扁鑽雖均未扣案，惟由被告徐禹展、陳文忠或持以啟動引擎及或持以破壞門鎖以觀，堪認2人所持用扁鑽之質地均甚為堅硬，自可以此擊、刺，而加害人之生命、身體，客觀上即具有危險性，自均屬兇器無疑，被告徐禹展、陳文忠所為自分別該當刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器之加重條件。又犯罪事實欄㈡、⒊中，被告徐禹展、陳文忠與陳建霖3人共同行竊，其所為亦該當刑法第321條第1項第4款之結夥三人以上竊盜之加重條件。
㈡是核被告徐禹展、陳文忠所為，分別係犯：
⒈被告徐禹展就犯罪事實欄㈡、⒈、⒉所為，均係犯刑法第
321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪；就犯罪事實欄㈡、⒊所為，係犯刑法第321條第1項第4、3款之結夥三人以上、攜帶兇器竊盜罪。
⒉被告陳文忠就犯罪事實欄㈡、⒊所為，係犯刑法第321條第
1項第4、3款之結夥三人以上、攜帶兇器竊盜罪；就犯罪事實欄㈡、⒋所為，係犯刑法第335條第1項之侵占罪。
㈢被告徐禹展、陳文忠與陳建霖3人就犯罪事實欄㈡、⒊之竊盜犯行，具有犯意聯絡及行為分擔，應論以共同正犯。
㈣被告徐禹展所犯上開3罪間，犯意各別，行為互殊，應分論
併罰；被告陳文忠所犯上開2罪間，犯意各別，行為互殊，應分論併罰。
㈤又被告徐禹展、陳文忠各有如犯罪事實欄㈠所載之犯罪科刑
及執行完畢紀錄，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可按，其受徒刑執行完畢後，於5年以內故意再犯本件有期徒刑以上之數罪，均為累犯，應依刑法第47條第1項之規定各加重其刑。
㈥爰審酌被告徐禹展、陳文忠正值青壯，不思以正當方式獲取
財物，竟圖不勞而獲，分別恣意為本件竊盜、侵占犯行，顯然欠缺對他人財產權之尊重，惟念被告2人犯後均能坦承犯行，非無悔意，然有多次犯罪前科，素行不佳，並衡以被告徐禹展、陳文忠之犯罪動機、情節及所生危害暨其生活及經濟狀況、素行、年紀及智識程度等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並就被告徐禹展所犯部分定其應執行之刑；就其被告陳文忠所犯侵占罪部分諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆。
四、沒收：㈠被告行為後，刑法有關沒收之相關規定業於104年12月27日
、105年5月27日修正，依刑法施行法第10條之3規定，自
105年7月1日開始施行；且於刑法第2條第2項亦已明定：「沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律」，是本件有關沒收部分，自應適用刑法於105年7月1日施行之相關規定，合先敘明。
㈡按犯罪所得屬於犯罪行為人者，沒收之；於全部或一部不能
沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額；犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵，刑法第38條之1第1項前段、第3項、第5項分別定有明文。次按犯罪所得之沒收、追繳或追徵，在於剝奪犯罪行為人之實際犯罪所得（原物或其替代價值利益），使其不能坐享犯罪之成果，以杜絕犯罪誘因，可謂對抗、防止經濟、貪瀆犯罪之重要刑事措施，性質上屬類似不當得利之衡平措施，著重所受利得之剝奪。然苟無犯罪所得，自不生利得剝奪之問題，固不待言，至二人以上共同犯罪，關於犯罪所得之沒收、追繳或追徵，倘個別成員並無犯罪所得，且與其他成員對於所得亦無事實上之共同處分權時，同無「利得」可資剝奪，特別在集團性或重大經濟、貪污犯罪，不法利得龐大，一概採取絕對連帶沒收、追繳或追徵，對未受利得之共同正犯顯失公平。所謂各人「所分得」，係指各人「對犯罪所得有事實上之處分權限」，法院應視具體個案之實際情形而為認定：倘若共同正犯各成員內部間，對於不法利得分配明確時，固應依各人實際分配所得沒收；然若共同正犯成員對不法所得並無處分權限，其他成員亦無事實上之共同處分權限者，自不予諭知沒收；至共同正犯各成員對於不法利得享有共同處分權限時，則應負共同沒收之責。至於上揭共同正犯各成員有無犯罪所得、所得數額，係關於沒收、追繳或追徵標的犯罪所得範圍之認定，因非屬犯罪事實有無之認定，並不適用「嚴格證明法則」，無須證明至毫無合理懷疑之確信程度，應由事實審法院綜合卷證資料，依自由證明程序釋明其合理之依據以認定之（最高法院104年度台上字第3937號、3604號判決要旨參照）。
㈢犯罪事實欄㈡、⒈及⒉中，被告徐禹展分別竊得之車牌號碼
000-000號普通重型機車及車牌號碼000-000號普通重型機車，業經各該告訴人、被害人立據領回，有各該贓物認領保管單在卷可考，足認該等財物已實際發還告訴人、被害人，就此部分，爰不予宣告沒收。
㈣犯罪事實欄㈡、⒊中，被告徐禹展、陳文忠及陳建霖所竊得
衛星導航及行車紀錄器各1組，被告陳文忠於本院準備程序中供稱上開竊得之物置放於徐禹展所開走之不詳車輛中，伊不知道東西到那邊去等語；被告徐禹展則供陳並未將上開竊得之物賣掉等語（見本院卷第84頁反面），顯見僅被告徐禹展就該次犯罪所得（即衛星導航及行車紀錄器各1組）有事實上之處分權，揆諸前開判決要旨，就被告徐禹展本次犯罪實際利得衛星導航及行車紀錄器各1組，爰依修正後刑法第38條之1第1項前段、第3項之規定，予以宣告沒收，如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
㈤犯罪事實欄㈡、⒋中，證人黃建智於檢察官訊問中證稱：我
請陳文忠領5,000元，答應給他1,000元等語（見105年度偵字第378號卷第86頁），是被告陳文忠因該次侵占犯罪而取得之未扣案犯罪所得為4,000元，爰依修正後刑法第38條之1第1項前段、第3項之規定，對其諭知沒收，如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
五、應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2、第454條第1項，刑法第2條第2項、第28條、第321條第1項第3款、第4款、第335條第1項、第47條第1項、第41條第1項前段、第51條第5款、第38條之1第1項前段、第3項，刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段，判決如主文。
六、如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
本案經檢察官李堯樺到庭執行職務。
中華民國106年5月16日
刑事審查庭法官葉韋廷以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官徐珮綾中華民國106年5月16日附錄本案論罪科刑法條：
中華民國刑法第321條（加重竊盜罪）犯竊盜罪而有下列情形之一者，處6月以上、5年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金：
一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。
二、毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。
三、攜帶兇器而犯之者。
四、結夥三人以上而犯之者。
五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。
六、在車站、埠頭、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、車、航空機內而犯之者。
前項之未遂犯罰之。
中華民國刑法第335條（普通侵占罪）意圖為自己或第三人不法之所有，而侵占自己持有他人之物者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科1千元以下罰金。
前項之未遂犯罰之。
附表：
┌──┬────┬───┬────┬────────────┬────┬───────┐│編號│犯罪事實│行為人│被害人│書證│犯罪所得│主文│├──┼────┼───┼────┼────────────┼────┼───────┤│一│犯罪事實│徐禹展│張雲浩│①車牌號碼000-000號普通│車牌號碼│徐禹展犯攜帶兇│││欄㈡、⒈│││重型機車行照│KGD-601│器竊盜罪，累犯││││││②張雲浩出具之贓物認領保│號普通重│，處有期徒刑柒││││││管單│型機車（│月。││││││③失車—案件基本資料詳細│告訴人領│││││││畫面報表│回）│││││││④桃園市政府警察局車輛尋││││││││獲電腦輸入單││││││││⑤車牌號碼000-000號普通││││││││重型機車之車輛詳細資料│││├──┼────┼───┼────┼────────────┼────┼───────┤│二│犯罪事實│徐禹展│陳奇文│①車牌號碼000-000號普通│車牌號碼│徐禹展犯攜帶兇│││欄㈡、⒉│││重型│312-GHU│器竊盜罪，累犯││││││機車行照│號普通重│，處有期徒刑柒││││││②陳奇文出具之贓物認領保│型機車（│月。││││││管單│被害人領│││││││③桃園市政府警察局車輛尋│回）│││││││獲電腦輸入單││││││││④監視器錄影畫面翻拍照片│││├──┼────┼───┼────┼────────────┼────┼───────┤│三│犯罪事實│徐禹展│錢奕涵│①錢奕涵出具之贓物認領保│衛星導航│徐禹展犯結夥三│││欄㈡、⒊│陳文忠││管單│1組及行│人以上、攜帶兇││││陳建霖││②車牌號碼0000-00號自用│車紀錄器│器竊盜罪，累犯││││││小客車之車輛詳細資料│1組（未│，處有期徒刑柒││││││③失車—案件基本資料詳細│起獲）│月。││││││畫面報表│├───────┤│││││④桃園市政府警察局車輛尋││陳文忠犯結夥三││││││獲電腦輸入單││人以上、攜帶兇││││││⑤監視器錄影畫面翻拍照片││器竊盜罪，累犯││││││││，處有期徒刑柒││││││││月。│├──┼────┼───┼────┼────────────┼────┼───────┤│四│犯罪事實│陳文忠│周雪玲│周雪玲之郵政存簿儲金簿、│現金4,00│陳文忠犯侵占罪│││欄㈡、⒋│││提款卡影本│0元（未│，累犯，處有期│││││││起獲）│徒刑叁月，如易││││││││科罰金，以新臺││││││││幣壹仟元折算壹││││││││日。│└──┴────┴───┴────┴────────────┴────┴───────┘