臺灣高雄地方法院98年度訴字第4號刑事判決

裁判字號：臺灣高雄地方法院98年訴字第4號刑事判決

裁判日期：民國99年03月09日

裁判案由：懲治走私條例

臺灣高雄地方法院刑事判決98年度訴字第4號公訴人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官被告丙○○選任辯護人許龍升律師被告甲○○
戊○○己○○丁○○上列被告因違反懲治走私條例案件，經檢察官提起公訴（96年度偵字第33449號、34864號），本院判決如下：
主文丙○○共同犯如附表一編號1號至12號所示之走私罪，各處同附表編號「罪名及宣告刑」欄所示之刑，應執行有期徒刑貳年。其餘被訴如附表二所示走私部分，無罪。
甲○○共同犯如附表一編號4號至12號所示之走私罪，各處同附表編號「罪名及宣告刑」欄所示之刑，應執行有期徒刑壹年叁月。其餘被訴如附表二所示走私部分，無罪。
戊○○共同犯如附表一編號1號、2號、11號、12號所示之走私罪，各處同附表編號「罪名及宣告刑」欄所示之刑，應執行有期徒刑伍月。其餘被訴如附表二所示走私部分，無罪。
己○○共同犯如附表一編號3號至9號所示之走私罪，各處同附表編號「罪名及宣告刑」欄所示之刑，應執行有期徒刑拾壹月。
其餘被訴如附表二所示走私部分，無罪。
丁○○共同犯如附表一編號1號至3號所示之走私罪，各處同附表編號「罪名及宣告刑」欄所示之刑，應執行有期徒刑貳月。其餘被訴如附表二所示走私部分，無罪。
事實
一、丙○○、甲○○、戊○○、己○○、丁○○分別擔任順隆36號漁船（編號：CT6-0587）如附表一「出港被告及職稱」欄所示職務，其等與擔任該船如附表一「出港被告及職稱」欄所示職務之庚○○、辛○○（該2人另案審理），均明知魚類、甲殼類、軟體類其他水產無脊椎動物係屬海關進口稅則第3章所列物品，依行政院於民國92年10月23日公告之「管制物品項目及數額」丙項第5款之規定，1次私運原產地為國外或大陸地區未經主管機關公告准許輸入之海關進口稅則第1章至第8章所列之物品之1項或數項，其總額由海關依緝獲時之完稅價格計算超過新台幣（下同）10萬元，或其總重量超過1千公斤者，為管制進口物品，竟基於私運管制物品進口逾公告數額之犯意聯絡，由丙○○駕駛順隆36號漁船，搭載如附表一「出港被告及職稱」欄所示其他人員，分別於如附表一「出港時間」欄所示時間，由高雄港第二港口中和安檢所報關出港後（編號1部分係由臺南縣將軍漁港出港），航程如附表一「航程」欄所示，並於航程中分別於所停留之大陸地區（未經許可航行至大陸地區部分未經起訴）或菲律賓Cebu島內某港區，以不詳方式購買當地生產如附表一「私運進口魚貨種類及數量」欄所示已逾管制數額之管制物品魚貨後，再由上開人等裝載於順隆36號漁船船艙內私運進口，嗣於如附表一「進港時間」欄所示時間，自高雄第二港口中和安檢所報關進港，私運上開管制物品進入臺灣地區，而經行政院海岸巡防署南部地區巡防局第五岸巡總隊將載運之魚貨過磅秤重及拍照後，查悉上情。
二、案經行政院海巡署南部地區巡防局第五海岸巡防總隊報請臺灣高雄地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
一、證據能力之認定：㈠公務員職務上製作之紀錄文書、證明文書，除顯有不可信之
情況外，亦得為證據，刑事訴訟法第159條之4第1款定有明文，此所謂「紀錄文書」，係指就一定事實加以記載之文書，如戶籍謄本、不動產登記簿、前科資料紀錄表、收發文件紀錄簿及出入登記簿等是，而所謂「證明文書」，則指就一定事實之存否而為證明之文書，如印鑑證明、繳稅證明書、公務員任職證明、選舉人名簿等均屬之，上述「紀錄文書」或「證明文書」，並不限於針對特定事件所製作，祇要公務員基於職務上就一定事實之記載，或就一定事實之證明而製作之文書，若其內容不涉及主觀之判斷或意見之記載，即屬於上述條款所稱文書之範疇，從而，警察人員為調查犯罪所製作之詢問筆錄，雖非屬於上開條款所規定文書之範圍，但基於警察行政上所製作之其他「紀錄」或「證明」文件，例如臨檢紀錄、路檢紀錄、受理報案登記簿、失竊證明、遺失物領據、扣押證明筆錄或其他性質相類之文書，則均在前開條款適用之範圍，此有最高法院98年度台上字第5814號判決意旨可資參照。而本件漁船載運漁產品是否自行捕獲諮詢表所載查獲「漁船名稱」、「統一編號」、「總噸數」、「船員人數」、「查獲時間」、「查獲地點」、「作業天數」、「出港時間」、「出港港口」、「作業海域」、「漁具漁法及漁撈設備」、「查獲經過」、「查獲漁獲種類及數量」暨「請求事項」各欄內容以觀，均係公務員職務上對於一定事實所為之記載，並不涉及主觀判斷或意見，而該諮詢表之作用，係在請求行政院農業委員會漁業署對於查獲漁船上之漁貨是否自行撈獲加以判定，並記載查獲漁船之相關資訊，以供判定之參考，其上並載明「受文者」（農委會漁業署）、「發文單位」（第五海岸巡防總隊中和安檢所）、「聯絡人」（即中和安檢所所長）、「電傳號碼」、「電傳文件編號」等項，依上述說明，屬於上述條款所稱「紀錄文書」之範，依上所述應有證據能力，被告丙○○、甲○○、戊○○、己○○、丁○○及辯護人辯稱本件漁船載運漁產品是否自行捕獲諮詢表無證據能力，尚無可採。
㈡又現行刑事訴訟法關於「鑑定」之規定，除依第198條規定
，由審判長、受命法官或檢察官就「鑑定事項有特別知識經驗者」、「經政府機關委任有鑑定職務者」選任1自然人或數自然人充任「鑑定人」之外，依第208條之規定，另設有由法院或檢察官囑託「醫院、學校或其他相當之機關、團體」為鑑定，或審查他人鑑定之囑託「機關鑑定」制度，惟不論鑑定人或鑑定機關、團體，依上開規定所示，均應由法院、審判長、受命法官或檢察官視具體個案之需要而為選任、囑託，且依第208條第1項、第206條之規定，鑑定人或鑑定機關應就鑑定之經過及結果提出言詞或書面報告，且以書面報告者，於有必要時法院得使其以言詞說明，必須符合上開規定，始得認為符合傳聞證據之例外規定，否則所為之判定無論是否以「鑑定」名義行之，仍屬傳聞證據，不得為認定被告犯罪之證據。而本件經查：
⒈臺灣高等法院檢察署98年5月5日檢文允字第0981000591
號函雖載稱略以：司法警察等偵查前線人員，就量大且依案件性質有鑑定急迫必要之刑事案件，為有效為犯罪之調查，移送檢察官偵辦前，依檢察長之概括授權，先行將證物送請檢察機關預先指定之專責鑑定人或鑑定機關實施鑑定，此為目前偵查實務上之常態現象，且基於檢察一體之原則，亦難認為有何不合；而魚貨是否漁船自行捕獲事涉有無違反懲治走私條例之判定，該類型案件於近年層出不窮，且為有效判定是否需予調查及移送偵辦，有儘速予以鑑定之急迫性，而漁業署為該署就漁船是否自行捕獲及漁船是否違反懲治走私條例之非自行捕獲鑑定項目，所概括選任之鑑定機關，則漁業署就安檢單位以漁船載運漁產品是否自行捕獲諮詢表所為之諮詢，以緝獲漁船走私漁產品協助諮詢電話傳真，所為魚貨是否漁船自行捕獲之判定，應認係偵查中由檢察官囑託漁業署所為之鑑定等語，然漁業署協助查緝機關認定魚貨是否自行捕獲之諮詢作業，乃就涉嫌走私案件依懲治走私條例移送檢察機關偵辦前，對查緝機關所為行政協助之行為，非屬刑事案件追訴審判程序中所為之鑑定行為，此有法務部97年10月24日法檢字第0970037937號函示可資參照，且依漁業署96年12月31日漁二字第0961235608號函所示，亦認該署轉請專家、學者提供意見，並由該署綜合判斷之上開諮詢判斷，主要在協助查緝機關作魚貨是否自行捕獲之認定（詳本院卷），則本件行政院農業委員會漁業署是否為檢察官囑託鑑定之鑑定機關，由該署出具之緝獲漁船走私漁產品協助諮詢電話傳真是否鑑定機關所出具之書面報告，自非無疑。
⒉漁業署所出具之緝獲漁船走私漁產品協助諮詢電話傳真之
內容，主要是綜合諮詢委員之意見，而為了避免日後相關案件諮詢上的困難，該署不願提供諮詢委員名單，業經證人即該署前承辦人乙○○證述在卷（詳本院卷第122頁），該署既不願提供實際判定之諮詢委員資料，法院自無法使該判定之諮詢委員依法為判定之言詞說明。
⒊綜上，漁業署是否為檢察官囑託鑑定之鑑定機關，由該署
出具之緝獲漁船走私漁產品協助諮詢電話傳真是否鑑定機關所出具之書面報告，既非無疑，且該署不願提供實際判定之諮詢委員資料，法院無法使該判定之諮詢委員依法為判定之言詞說明，則該諮詢程序自難認合於上開刑事訴訟法所規定之鑑定程序，從而亦難認合於傳聞證據之例外規定，則該判定意見應認係被告以外之人於審判外所為之陳述，無證據能力，不得作為認定被告犯罪之證據；且該署97年8月22日漁二字第0971215000號函就上開判定意見之後續說明，亦失所依附，同應認無證據能力。
⒋漁業署出具之緝獲漁船走私漁產品協助諮詢電話傳真既無
證據能力，則行政院海巡署南部地區巡防局第五海岸巡防總隊係如何聲請漁業署判定漁船載運之魚貨是否屬走私漁產品，即無續予探究之必要，故對行政院海巡署南部地區巡防局第五海岸巡防總隊97年6月22日南五總字第0970013135號函就聲請行政院農業委員會漁業署判定漁船載運魚貨是否屬走私漁產品過程所為之載示，本院自無庸就有無證據能力另作認定。
㈢按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定
者外，依刑事訴訟法第159條第1項之規定，雖不得作為證據，但依同法第159條之5規定，經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，仍得作為證據，且如當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有上開不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意。而本件關於證人即其他共犯丙○○、甲○○、戊○○、己○○、丁○○、庚○○、辛○○於警詢及檢查事務官偵查中之陳述，被告丙○○、甲○○、戊○○、己○○、丁○○及辯護人於本院行準備程序時，均明確表示對於證據能力沒有意見（詳97年度訴字第1327號㈠卷【下稱審查㈠卷】第45至46頁、㈡卷【下稱審查㈡卷】第132頁），且其等亦未於本院審理過程中聲明異議，本院審酌上開陳述作成時之情況均屬正常，且與本案相關之待證事實具有關連性，因認上開證據均具有證據能力。
二、事實之認定：訊據被告丙○○、甲○○、戊○○、己○○、丁○○，固均坦承於如附表一「出港時間」欄所示時間，由丙○○駕駛順隆36號漁船搭載伊等與共犯庚○○、辛○○，自高雄港第二港口中和安檢站報關出港（編號1部分係由臺南縣將軍漁港出港），又於如附表一「進港時間」欄所示時間，載運如附表一「私運進口之魚貨種類及數量」欄所示魚貨自高雄港第二港口中和安檢站報關入港之事實，惟均矢口否認有何私運管制物品進口之犯行，辯稱：查獲之魚貨係上開船長、船員與另雇用之漁工自行捕獲，非向他人購買以走私進口云云。
惟查：
㈠被告丙○○、甲○○、戊○○、己○○、丁○○所承之上開
事實大致相符，且與證人即共犯庚○○、辛○○於警詢、檢察官偵查中所證大致相符（詳警㈠卷第32至43頁、第44至47頁），並有漁船進出港申請書、漁船載運漁產品是否自行補獲諮詢表各12份、機漁船（含船員）進出港檢查表、高雄市政府漁業執照各1份、相關之漁船、魚貨相片附卷可稽（詳警㈠卷第62至75頁、警㈡卷第35至37頁、審㈠卷第84至292頁），所承自堪信為真實，則依所承參酌上開證據所示，被告丙○○、甲○○、戊○○、己○○、丁○○確於如附表一「進港時間」欄所示時間，由丙○○駕駛順隆36號漁船，搭載伊等與共犯庚○○、辛○○，自高雄第二港口中和安檢站報關出港（編號1部分係由臺南縣將軍漁港出港），又於如附表一「進港時間」欄所示時間，載運如附表一「私運進口之魚貨種類及數量」欄所示魚貨自高雄港第二港口中和安檢站報關入港之事實，應可認定。
㈡順隆36號漁船係經營「延繩釣」及「焚寄網」漁業，使用之
漁具為延繩500籠及焚寄網1領，魚獲對象為鮪魚、鰹魚、旗魚、鯊魚及溫魚、小卷，此有漁業執照附卷可稽（詳警㈡卷第37頁），由上開經營漁業形式、使用漁具及魚獲對象顯示，該船係以「延繩釣」方式釣取較大型如鮪魚、鰹魚、旗魚、鯊魚等高價值魚種，另以拖網捕撈方式捕抓類如塭仔魚、小卷等較小型魚種，而觀之如附表一「私運進口之魚貨種類及數量」欄所示魚貨種類，均屬小型魚種，且被告均供稱係下網捕撈，證人即共犯庚○○、辛○○亦為相同證稱（詳警㈠卷第33頁、第46頁、警㈡卷第15頁、第22頁），足見本件順隆36號漁船所載運入港如附表一「私運進口之魚貨種類及數量」欄所示魚貨如屬自行捕獲，應係以漁網捕撈所得，非以「延繩釣」方式釣取，則本件順隆36號漁船如有實際從事魚貨捕撈行為，其航行軌跡當呈現在特定漁場來回拖捕之情形。然依航程紀錄器（VDR）之紀錄資料顯示，該船之航程如附表一「航程」欄所示，航行方式均屬定點間之航行，航抵後有所停留，但航行期間並無在特定海域來回往返拖網捕撈之情形，此有漁業署97年8月12日漁二字第0971216193號函及所附航跡圖、98年3月10日漁二字第0981203453號函及所附航跡說明附卷可稽（詳審查㈡卷第21至33頁、本院卷第46至47頁），又上開紀錄資料係機械依實際航行狀況所為之紀錄，堪信與事實相符，而依上開航跡紀錄顯示，該船於本件航行期間，既無在特定海域來回往返拖網捕撈之情形，足見本件航程之主要目的，非在從事魚貨捕撈。
㈢順隆36號漁船於本件航程之主要目的既非為魚貨之捕撈，被
告丙○○、甲○○、戊○○、己○○、丁○○所辯該船運送進港之魚貨為自行捕獲，應認與事實不符，不足採信，且該船航行目的既非魚貨之捕撈，亦無可能另於航程中雇用其他漁工，所辯另雇用漁工從事捕撈，亦難認與事實相符，同不可採。順隆36號漁船如附表一所示之航行目的既非在從事魚貨捕撈，而載運進港之魚貨復無可能無中生有，則依目前漁民經常駕駛漁船出海購買魚貨，嗣後運回台灣地區銷售之情形，應認本件被告丙○○、甲○○、戊○○、己○○、丁○○與共犯庚○○、辛○○等人駕駛漁船出海，亦係購買魚貨後運送回台銷售。另被告丙○○、甲○○、戊○○、己○○、丁○○與共犯庚○○、辛○○等人既在航程中如附表一「航程」欄所示，在航抵地點有所停留，且各航程之停留時間均達數日，自無捨近求遠而在公海交易魚貨之必要，從而本件被告丙○○、甲○○、戊○○、己○○、丁○○與共犯庚○○、辛○○等人駕駛順隆36號漁船，運送進港如附表一「私運進口之魚貨種類及數量」欄所示魚貨，係在該船停靠之大陸地區、菲律賓Cebu島內某港處所購買，亦可認定。再依赴產地購買價格較為便宜之經驗法則，被告丙○○、甲○○、戊○○、己○○、丁○○與共犯庚○○、辛○○等人既勞師動眾駕船出海購買魚貨，當係直赴產地購買，降低成本，以求較高之銷售利潤，則本件運送進港如附表一「私運進口之魚貨種類及數量」欄所示魚貨係購買地即大陸地區、菲律賓Cebu島內某港處所生產之事實，亦可認定。
㈤按私運管制物品進口、出口逾公告數額者，處7年以下有期
徒刑，得併科300萬元以下罰金；第1項所稱管制物品及其數額，由行政院公告之，懲治走私條例第2條第1項、第3項定有明文；又1次私運海關進口稅則第1章至第8章所列之物品及稻米、稻米粉、花生、茶葉、種子（球），其總額由海關依緝獲時之完稅價格計算，超過10萬元或其總重量超過1千公斤者，分別為懲治走私條例第2條及行政院公告之「管制物品項目及數額」丙項第5款所明定之管制物品，而本件如附表一「私運進口之魚貨種類及數量」欄所示魚貨均屬海關進口稅則第3章之物品（魚類、甲殼類、軟體類其他水產無脊椎動物），且重量均已超過1,000公斤，屬管制進口物品，此有財政部高雄關稅局97年7月24日高普緝字第0971013932號函及所附法規、公告附卷可稽（詳審查㈡卷第76至84頁），且如上所述，該魚貨係購自大陸地區、菲律賓Cebu島內某港處，並由該購入處所生產，而被告丙○○、甲○○、戊○○、己○○、丁○○與共犯庚○○、辛○○等人，竟將上開魚貨載運報關入港，自屬懲治走私條例第2第1項所稱逾公告數額之管制物品，亦可認定。
三、論罪科刑：㈠按自大陸地區私運物品進入臺灣地區，或自臺灣地區私運物
品前往大陸地區者，以私運物品進口、出口論，適用懲治走私條例之規定處斷，該條例第12條定有明文，是核被告丙○○如附表一編號1至12、甲○○如附表一編號4至12、戊○○如附表一編號1至2、11、12、己○○如附表一編號3至
9、丁○○如附表一編號1至3之所為，均係犯懲治走私條例第2條第1項之私運管制物品進口逾公告數額罪。被告5人就私運管制物品進口逾公告數額之犯行，與如附表一「出港被告及職稱」欄所示其他船員間，有犯意聯絡及行為分擔，為共同正犯。被告丙○○、甲○○、戊○○、己○○、丁○○所犯上開各罪間，犯意個別，犯罪行為互異，應分論併罰。爰審酌被告5人私運魚貨進口，危害國家關貿利益與社會經濟秩序，且均否認犯罪，犯後態度非佳，惟被告丙○○、己○○、丁○○犯本案及其他懲治走私條例案件前無嚴重犯罪紀錄，被告甲○○、戊○○均無其他犯罪紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可稽（詳本院卷第255至262頁），素行均佳，被告丙○○為船長，統籌船務等一切情狀，各量處如附表一「罪名及宣告刑」欄所示之刑。又本件被告丙○○所犯如附表一編號1至3所示之罪、被告戊○○所犯如附表一編號1、2所示之罪、被告己○○所犯如附表一編號3所示之罪、被告丁○○所犯如附表一編號1至3所示之罪，均符合中華民國九十六年罪犯減刑條例第2條第1項之規定，復無同條例第3條規定之除外情事存在，合於減刑條件，爰依同條例第2條第1項第3款之規定，均減其宣告刑二分之一。並就被告丙○○、戊○○、己○○、丁○○減後之刑與不應減刑之罪所宣告之刑，及被告甲○○所犯各不應減刑之罪所宣告之刑，分別定如主文所示之應執行刑。
㈡本件被告被告丙○○、甲○○、戊○○、己○○、丁○○，
與共犯庚○○、辛○○等人僅係順隆36號漁船之船長及船員，船主為 洪瑞香 ，有漁業執照1份附卷可稽（詳警㈡卷第37頁），依一般經驗法則，被告丙○○、甲○○、戊○○、己○○、丁○○與共犯庚○○、辛○○等人僅依魚貨銷售金額支領一定比例之薪資，如附表一「私運進口之魚獲種類及數量」欄所示魚貨非被告丙○○、甲○○、戊○○、己○○、丁○○與共犯庚○○、辛○○等人所有，自不得予以沒收。㈢次按中華民國船舶、航空器或其他運輸工具所有人、營運人
或船長、機長、其他駕駛工具駕駛人違反第28條規定或第28條之1第1項規定者，處3年以下有期徒刑、拘役或科或併科100萬元以上1,500萬元以下罰金，臺灣地區與大陸地區人民關係條例第80條第1項前段定有明文，依該規定內容可知，就違反該條例第28條未經許可航行至大陸地區規定所為之處罰，對象係船舶、航空器或其他運輸工具所有人、營運人或船長、機長、其他運輸工具駕駛人，則如未具有上開身分，即非處罰之對象。而本件順隆36號漁船於如附表一編號
1、2至7、9至12「航程」欄所示航程，雖曾航行至大陸地區，但被告甲○○、戊○○、己○○、丁○○等人僅係一般船員，未擔任船長職務，且無證據可資證明其等負責駕駛漁船，又非順隆36號漁船所有人（所有人為洪瑞香，有漁業執照1份附卷可稽，詳警㈡卷第37頁），另亦無證據可資證明該4人為漁船之營運人，不具臺灣地區與大陸地區人民關係條例第80條規定船長、船舶所有人或營運人身分犯罪主體之要件，況規劃並決定漁船之航行路徑及出海作業地點，理應屬船長即被告丙○○之權限，而綜觀全卷，亦無事證顯示身為船員之被告甲○○、戊○○、己○○、丁○○等人參與本次航行路徑及出海作業地點之規劃，或對本次航線及作業地點有決定權或共同決定權，自不得僅以順隆36漁船航行至大陸地區之事實，遽認被告甲○○、戊○○、己○○、丁○○等人與船長丙○○間，有共犯未經許可航行至大陸地區犯行之犯意聯絡或行為分擔，再者，檢察官就被告甲○○、戊○○、己○○、丁○○等人之上開犯行，及被告丙○○擔任順隆36號漁船船長，駕駛該船航行至大陸地區之犯行並未予以提起公訴，本院自無庸審理，公訴檢察官以98年8月12日補充理由書補充上開被告另違反臺灣地區與大陸地區人民關係條例第28條之規定，而犯同條例第80條第1項之未經許可航行至大陸地區罪嫌，容有誤會，附此陳明。
四、無罪部分：㈠公訴意旨略以：被告丙○○、戊○○、丁○○與共犯庚○○
、辛○○另有如附表二所示私運管制物品進口逾公告數額之犯行。
㈡公訴意旨認被告丙○○、戊○○、丁○○與共犯庚○○、辛
○○涉犯如附表二所示私運管制物品進口逾公告數額之犯行，無非以被告丙○○、戊○○、丁○○與共犯庚○○、辛○○等人於警詢及檢察事務官偵查中之陳述、證人歐如屏、吳仲珽之證述、漁船載運漁產品是否自行捕獲諮詢表、緝獲漁船走私漁產品協助諮詢電話傳真為主要依據。而訊據被告丙○○、戊○○、丁○○固均坦承於如附表二「出港時間」欄所示時間，由丙○○駕駛順隆36號漁船搭載伊等與庚○○、辛○○，自臺南縣將軍漁港出港，又於如附表二「進港時間」欄所示時間，載運如附表二「魚貨種類及數量」欄所示魚貨自高雄港第二港口、中和安檢站報關入港之事實，惟均堅決否認有私運管制物品進口之犯行，辯稱：查獲之魚貨係上開船長、船員與另雇用之漁工自行捕獲，非向他人購買以走私進口等語。經查：
⒈證人即共犯庚○○、辛○○所證與被告丙○○、戊○○、
丁○○所辯大致相同，有筆錄附卷可稽（詳警㈠卷第32至34頁、第44至47頁、偵㈠卷第4至7頁），是依其等之陳述及證述，至多僅可證明其等駕駛順隆36號漁船出港及載運貨物進港之事實，尚無法證明有私運管制物品進口逾公告數額之犯行。
⒉證人即行政院海巡署南部地區巡防局第五海岸巡防總隊中
和安檢所人員歐如屏、吳仲珽所證，僅係說明案件查獲及製作漁船載運漁產品是否自行捕獲諮詢表之過程，至多可佐證查獲物品及上開諮詢表製作之程序，仍無法證明本件有私運管制物品進口逾公告數額之犯行。
⒊漁船載運漁產品是否自行捕獲諮詢表僅可證明如附表二所
示之航程，被告丙○○、戊○○、丁○○及共犯庚○○、辛○○等人駕駛載運如附表二「魚貨種類及數量」欄所示魚貨進港，但仍無法證明該魚貨為管制物品，則亦無法證明被告丙○○、戊○○、丁○○及庚○○、辛○○等人有私運管制物品進口逾公告數額之犯行。
⒋緝獲漁船走私漁產品協助諮詢電話傳真無證據能力，不得
用以證明被告犯罪已如前述，自無法證明被告丙○○、戊○○、丁○○及庚○○、辛○○等人有私運管制物品進口逾公告數額之犯行。
⒌公訴意旨所提出之證據如上所述，均無法證明被告丙○○
、戊○○、丁○○就如附表二所示之載運魚貨進口行為，該當於犯私運管制物品進口逾公告數額罪之構成要件，且順隆36號漁船係於96年1月18日始裝設航程紀錄器VDR，是如附表二所示航程尚未裝設VDR，此有漁業署97年8月12日漁二字第0971216193號函附卷可稽（詳審查㈡卷第21頁），故無法如附表一所示航程，可由VDR顯示之航程紀錄判斷該船之航行情形，亦無法依該紀錄判斷順隆36號漁船有無從事魚貨捕撈，此外亦查無其他證據可資證明該次載運進港之魚貨係向他人購買而非自行捕獲，從而尚無法使一般人確信被告丙○○、戊○○、丁○○及庚○○、辛○○等人有私運管制物品進口逾公告數額之犯行而無疑，則此部分自應為被告丙○○、戊○○、丁○○等人無罪之諭知。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第301條第1項，懲治走私條例第2條第1項、第12條、第11條，刑法第11條前段、第28條、第51條第5款，中華民國96年罪犯減刑條例第2條第1項第3款、第7條、第9條、第11條，判決如主文。
本案經檢察官張志杰到庭執行職務。
中華民國99年3月9日
刑事第六庭審判長法官李璧君
法官曾鈴媖法官鄭峻明以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中華民國99年3月9日
書記官吳韻芳附錄本案所犯法條懲治走私條例第2條私運管制物品進口、出口逾公告數額者，處7年以下有期徒刑，得併科新台幣20萬元以下罰金。
以犯前項之罪為常業者，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科新台幣30萬元以下罰金。
第一項之未遂犯罰之。
第一項所稱管制物品及其數額，由行政院公告之。
附表一：
┌─┬────────┬───────┬────────┬────────┬───────┐│編│私運進口被告及職│出港時間│航程│私運進口之魚貨種│罪名及宣告刑││號│稱├───────┤│類及數量│││││進港時間││││├─┼────────┼───────┼────────┼────────┼───────┤│1│丙○○（船長）│出港時間：│自臺南縣將軍漁港│巴朗10噸│丙○○、戊○○│││庚○○（船員）│96年1月19日下│出港後，向西北航│烏賊3噸│、丁○○共同私│││辛○○（船員）│午4時10分│行，至96年1月20│鰻魚9噸│運管制物品進口│││戊○○（廚師）├───────┤日下午6時43分許│劍蝦3噸│逾公告數額，李│││丁○○（輪機長）│進港時間：│，航行至大陸地區│扁魚1噸│福進處有期徒刑││││96年1月27日晚│福建省東山縣北方│小卷1噸│叁月，減為有期││││上7時50分│某港，停留至同年│扒皮魚3噸│徒刑壹月拾伍日│││││1月26日下午5時│以上總重30噸│，戊○○、 林新 │││││7分許返航，於左│（未扣除冰重）│才分別處有期徒│││││列時間航抵高雄港││刑貳月，均減為│││││第二港口（即前鎮││有期徒刑壹月。│││││港）而進港│││├─┼────────┼───────┼────────┼────────┼───────┤│2│丙○○（船長）│出港時間：│自高雄港第二港口│小卷10噸│丙○○、戊○○│││庚○○（船員）│96年3月5日下午│出港後，向南沿菲│章魚12噸│、丁○○共同私│││辛○○（船員）│5時10分│律賓西方海域航行│紅條魚8噸│運管制物品進口│││戊○○（廚師）├───────┤，至96年3月11日│軟絲12噸│逾公告數額，李│││丁○○（輪機長）│進港時間：│下午3時11分許，│以上總重42噸│福進處有期徒刑││││96年3月20日下│航行至菲律賓南方│（未扣除冰重）│叁月，減為有期││││午4時20分│Cebu島內某港，停││徒刑壹月拾伍日│││││留至同年3月13日││，戊○○、林新│││││下午6時51分返航││才分別處有期徒│││││，沿原航程反向航││刑貳月，均減為│││││行，至左列時間航││有期徒刑壹月。│││││抵高雄港第二港口│││││││而進港│││├─┼────────┼───────┼────────┼────────┼───────┤│3│丙○○（船長）│出港時間：│自高雄港第二港口│下雜魚20噸│丙○○、己○○│││己○○（船員）│96年4月8日下│出港後，向西北航│沙溜2噸│、丁○○共同私│││庚○○（船員）│午5時10分│行，至96年4月9│皮刀魚3噸│運管制物品進口│││辛○○（船員）├───────┤日下午4時18分許│青魚2噸│逾公告數額，李│││丁○○（輪機長）│進港時間：│，航抵大陸地區福│狗母3噸│福進處有期徒刑││││96年4月19日晚│建省東山縣北方某│沙蝦1噸│叁月，減為有期││││上7時20分│港，停留至96年4│以上總毛重31噸│徒刑壹月拾伍日│││││月19日下午7時11│（未扣除冰重）│，己○○、林新│││││分許返航，至左列││才分別處有期徒│││││時間航抵高雄港第││刑貳月，均減為│││││二港口而進港││有期徒刑壹月。│├─┼────────┼───────┼────────┼────────┼───────┤│4│丙○○（船長）│出港時間：│自高雄港出港後，│沙溜10噸│丙○○、甲○○│││甲○○（輪機長）│96年4月23日下│向西航行，至96年│雜魚20噸│、己○○共同私│││己○○（船員）│午6時10分│4月25日中午12時│小卷3噸│運管制物品進口│││庚○○（船員）├───────┤23分許，航行至大│扁魚1噸│逾公告數額，李│││辛○○（船員）│進港時間：│陸地區廣東省靠近│四破魚3噸│福進處有期徒刑││││96年5月4日下│香港某港，停留至│沙蝦0.5噸│叁月，甲○○、││││午6時20分│同年4月27日上午│ 蝦仁 0.5噸│己○○分別處有│││││11時49分許，續啟│魚肉0.2噸│期徒刑貳月。│││││航向東北航行，至│以上總重38.2噸││││││同年4月28日晚上│（未扣除冰重）││││││9時50分許，航抵│││││││大陸地區福建省東│││││││山縣北方某港，停│││││││留至同年5月3日│││││││下午3時28分許，│││││││向東南返航，至左│││││││列時間航抵高雄港│││││││第二港口而進港│││├─┼────────┼───────┼────────┼────────┼───────┤│5│丙○○（船長）│出港時間：│自高雄港第二港口│煙仔15噸│丙○○、甲○○│││甲○○（輪機長）│96年5月7日下│出港後，向西北航│沙溜10噸│、己○○共同私│││庚○○（船員）│午2時30分│行，至96年5月8│雜魚15噸│運管制物品進口│││辛○○（船員）├───────┤日上午11時35分許│魷魚嘴0.05噸│逾公告數額，李│││己○○（船員）│進港時間：│，航行至大陸地區│小卷0.2噸│福進處有期徒刑││││96年5月18日下│福建省東山縣北方│ 沙蝦仁 0.2噸│叁月，甲○○、││││午6時20分│某港，停留至96年│日月貝0.2噸│己○○分別處有│││││5月17日上午11時│螃蟹2噸│期徒刑貳月。│││││30分許返航，至左│以上總重42.65噸││││││列時間航抵高雄港│（未扣除冰重）││││││第二港口而進港││││││││││├─┼────────┼───────┼────────┼────────┼───────┤│6│丙○○（船長）│出港時間：│自高雄港第二港口│皮刀魚15噸│丙○○、甲○○│││甲○○（輪機長）│96年5月19日晚│出港後，向西航行│雜魚0.1噸│、己○○共同私│││庚○○（船員）│上10時│，至96年5月22日│烏賊6噸│運管制物品進口│││辛○○（船員）├───────┤上午7時許，航行│四破魚20噸│逾公告數額，李│││己○○（船員）│進港時間：│至大陸地區廣東省│三目蟹2噸│福進處有期徒刑││││96年6月2日下│九龍長沙灣內，後│蝦仁0.5噸│叁月，甲○○、││││午6時20分│於同年5月23日上│魚肉1噸│己○○分別處有│││││午11時45分許，續│以上總重44.5噸│期徒刑貳月。│││││向西航行，至同年│（未扣除冰重）││││││5月24日下午6時│││││││許，航行至大陸地│││││││區廣東省茂名港，│││││││停留至同年5月30│││││││日下午1時13分返│││││││航，至左列時間航│││││││抵高雄港第二港口│││││││而進港│││├─┼────────┼───────┼────────┼────────┼───────┤│7│丙○○（船長）│出港時間：│自高雄港第二港口│巴朗30噸│丙○○、甲○○│││甲○○（輪機長）│96年6月4日下│出港後，向西北航│沙溜11噸│、己○○共同私│││庚○○（船員）│午5時10分│行，至96年6月5│沙蝦0.5噸│運管制物品進口│││辛○○（船員）├───────┤日下午3時3分許│魷魚嘴0.5噸│逾公告數額，李│││己○○（船員）│進港時間：│，航行至大陸地區│蝦仁1噸│福進處有期徒刑││││96年6月21日下│福建省東山縣北方│以上總重43噸│叁月，甲○○、││││午6時20分│某港，停留至96年│（未扣除冰重）│己○○分別處有│││││6月20日上午10時││期徒刑貳月。│││││58分許返航，至左│││││││列時間航抵高雄港│││││││第二港口而進港│││├─┼────────┼───────┼────────┼────────┼───────┤│8│丙○○（船長）│出港時間：│自高雄港第二港口│章魚15噸│丙○○、甲○○│││甲○○（輪機長）│96年6月23日下│出港後，向南沿菲│紅條魚6噸│、己○○共同私│││庚○○（船員）│午5時30分│律賓西方海域航行│小卷15噸│運管制物品進口│││辛○○（船員）├───────┤，至96年7月2日│海大蝦1噸│逾公告數額，李│││己○○（船員）│進港時間：│上午7時48分許，│以上總重37噸│福進處有期徒刑││││96年7月8日上│航行至菲律賓南方│（未扣除冰重）│叁月，甲○○、││││午5時│Cebu內某港島，停││己○○分別處有│││││留至同日晚上7時││期徒刑貳月。│││││48分許，沿相同航│││││││程返航，至左列時│││││││間航抵高雄港第二│││││││港口而進港│││├─┼────────┼───────┼────────┼────────┼───────┤│9│丙○○（船長）│出港時間：│自高雄港出港後，│ 小管 15噸│丙○○、甲○○│││甲○○（輪機長）│96年7月9日下│向西航行，至96年│雜魚2噸│、己○○共同私│││庚○○（船員）│午5時│7月11日晚上9時│蝦仁0.7噸│運管制物品進口│││辛○○（船員）├───────┤許，航行至大陸地│扁魚3噸│逾公告數額，李│││己○○（船員）│進港時間：│區廣東省某港，停│三目蟹15噸│福進處有期徒刑││││96年7月20日下│留至96年7月12日│以上總重35.7噸│叁月，甲○○、││││午6時10分│晚上9時分 許啟航 │（未扣除冰重）│己○○分別處有│││││，向西北航行，至││期徒刑貳月。│││││同年7月13日上午│││││││8時48分許航行至│││││││大陸地區廣東省九│││││││龍長沙灣內，至同│││││││日中午12時48分許│││││││，續向東北航行，│││││││至同年7月14日下│││││││午5時5分許航抵│││││││大陸地區福建省東│││││││山縣北方某港，停│││││││留至同年7月19日│││││││下午5時許返航，│││││││至左列時間航抵高│││││││雄港第二港口而進│││││││港│││├─┼────────┼───────┼────────┼────────┼───────┤│10│丙○○（船長）│出港時間：│自高雄港第二港口│四破魚20噸│丙○○、甲○○│││甲○○（輪機長）│96年7月23日下│出港後，向西航行│草蝦1噸│共同私運管制物│││庚○○（船員）│午2時50分│，至96年7月25日│蝦仁0.6噸│品進口逾公告數│││辛○○（船員）├───────┤中午12時45分許，│三目蟹12噸│額，丙○○處有││││進港時間：│航行至大陸地區廣│以上總重33.6噸│期徒刑叁月，呂││││96年8月3日下│東省某港，停留至│（未扣除冰重）│福來處有期徒刑││││午6時10分│同年7月28日中午││貳月。│││││12時45分許啟航│││││││，向東北航行，至│││││││同年7月30日上午│││││││10時39分許，航抵│││││││大陸地區福建省東│││││││山縣北方某港，停│││││││留至同年8月1日│││││││上午11時40分許返│││││││航，至左列時間航│││││││抵高雄港第二港口│││││││而進港│││├─┼────────┼───────┼────────┼────────┼───────┤│11│丙○○（船長）│出港時間：│自高雄港出港後，│四破魚35噸│丙○○、甲○○│││甲○○（輪機長）│96年8月10日下│向西航行，至96年│大蝦2噸│、戊○○共同私│││庚○○（船員）│午1時│8月14日上午6時│蝦仁1噸│運管制物品進口│││辛○○（船員）├───────┤45分許，航抵大陸│扁魚4噸│逾公告數額，李│││戊○○（廚師）│進港時間：│地區廣東省海陵島│以上總重42噸│福進處有期徒刑││││96年8月29日下│匣坡漁港，停留至│（未扣除冰重）│叁月，甲○○、││││午6時10分│同年8月17日某時││戊○○分別處有│││││，續向西南航行至││期徒刑貳月。│││││大陸地區廣東省九│││││││龍長沙灣內，停留│││││││至同年8月21日某│││││││時，續向西航行，│││││││至同年8月22日晚│││││││上10時54分許，航│││││││抵大陸地區大陸地│││││││區廣東省茂名港，│││││││，停留至同年8月│││││││24日某時許返航，│││││││至同年8月24日某│││││││時，航抵大陸地區│││││││廣東省茂名港，停│││││││留至同年8月27日│││││││某時續返航，至左│││││││列時間航抵高雄港│││││││第二港口而進港│││├─┼────────┼───────┼────────┼────────┼───────┤│12│丙○○（船長）│出港時間：│自高雄港出港後，│三點蟹21.16噸│丙○○、甲○○│││甲○○（輪機長）│96年10月15日下│向西北航行，至同│蟹腳8.03噸│、戊○○共同私│││庚○○（船員）│午4時30分│年10月17日上午6│扁魚8.44噸│運管制物品進口│││辛○○（船員）├───────┤時39分許，航行至│小管23.09噸│逾公告數額，李│││戊○○（廚師）│進港時間：│大陸地區福建省東│斑節蝦3.6噸│福進處有期徒刑││││96年11月22日晚│山縣北方某港，停│草蝦3.5噸│叁月，甲○○、││││上9時50分│留至同年11月21日│以上總重67.82噸│戊○○分別處有│││││某時返航，至左列│（未扣除冰重）│期徒刑貳月。│││││時間航抵高雄港第│││││││二港口而進港│││└─┴────────┴───────┴────────┴────────┴───────┘附表二：
┌──┬────────┬───────┬────────┬────────┬──────┐│編號│出港之船員及職稱│進出港時間│作業海域│漁獲種類及數量│漁業署諮詢│││││││判定結果│├──┼────────┼───────┼────────┼────────┼──────┤│1│丙○○（船長）│出港時間：│東經115度│烏賊13噸│非自行用底拖│││辛○○（船員）│95年12月27日│北緯22度15分│魷魚13噸│網作業捕獲│││戊○○（廚師）│進港時間：││紅魚4噸││││庚○○（船員）│96年1月18日││蝦菇0.25噸││││丁○○（輪機長）│││以上總重30.25噸│││││││（乘上實物冰重比│││││││0.8至0.9，總淨重│││││││約30.2噸）││└──┴────────┴───────┴────────┴────────┴──────┘