裁判字號：臺灣高等法院98年上易字第860號刑事判決
裁判日期：民國98年07月09日
裁判案由：侵占
臺灣高等法院刑事判決98年度上易字第860號上訴人臺灣基隆地方法院檢察署檢察官被告乙○○上列上訴人因被告侵占案件，不服臺灣基隆地方法院97年度易字第785號，中華民國97年12月30日第一審判決（起訴案號：臺灣基隆地方法院檢察署97年度偵字第2335號），提起上訴，本院判決如下：
主文原判決撤銷。
乙○○意圖為自己不法之所有，而侵占對於業務上所持有之物，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；減為有期徒刑壹月又拾伍日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。又意圖為自己不法之所有，而侵占對於業務上所持有之物，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；減為有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。又意圖為自己不法之所有，而侵占對於業務上所持有之物，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；減為有期徒刑貳月又拾伍日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。又意圖為自己不法之所有，而侵占對於業務上所持有之物，處有期徒刑貳月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；減為有期徒刑壹月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。又意圖為自己不法之所有，而侵占對於業務上所持有之物，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；減為有期徒刑貳月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。又意圖為自己不法之所有，而侵占對於業務上所持有之物，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；減為有期徒刑貳月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。應執行有期徒刑捌月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事實
一、乙○○自民國94年7月7日起，於址設臺北縣○○鎮○○路○○○號之「良棚有限公司」（下稱良棚公司）擔任業務員，負責至倉庫領取貨品，銷貨至基隆巿安樂區及中山區之店家並收取貨款，於同日將貨款繳回良棚公司，為從事業務之人。詎乙○○因積欠他人債務，為清償己債，竟意圖為自己不法之所有，利用職務上收取貨款之機會，分別於96年2月初某日、2月9日、2月13日、2月26日至2月27日，於領取公司之煙、酒等貨品後，銷售至基隆巿各地之不明店家、檳榔攤及 陳宏銘 經營之「橘郡」商店，收取合計新臺幣（下同）2,049,230元之貨款，惟在收取當日貨款後，為清償債務，即將貨款以變易為所有之意思而侵占入己，且為避免侵占事發，均於同日向不知情之友人即「太陽便利商店」負責人 曹淑美 (另經檢察官為不起訴處分)，借用其在基隆第一信用合作社大武崙分社帳戶之支票，使曹淑美依乙○○當日應繳回良棚公司之貨款數額開立如附表所示之支票，合計共11紙，總額為1,989,500元，乙○○則將所借得之11張支票繳回良棚公司用以充當貨款，惟尚有59,730元之貨款既未開票亦未繳回公司；復於96年3月1日，乙○○將價值407,500元之洋煙銷售予客戶 陳嘉榮 經營之「嘉榮商行」後，於同日晚間向陳嘉榮收取貨款407,500元，竟將所收取之貨款變易為所有之意思而接續侵占入己，用以清償自己之債務，嗣因良棚公司尋找乙○○無著，始悉上情。
二、案經良棚公司訴由臺灣基隆地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為證據。前項規定，於第161條第2項之情形及法院以簡式審判程序或簡易判決處刑者，不適用之，刑事訴訟法第159條第1項、第2項前段分別定有明文。本件，原審係適用簡式審判程式，依上開規定，自無傳聞法則之適用。且檢察官、被告對證據能力均不爭執，則被告以外之人於審判外之陳述，均有證據能力，核先敘明。
二、被告前揭侵占之犯行，業據被告於偵查、原審及本院審理時坦承不諱，核與告訴人即良棚公司法定代理人甲○○指訴情節大致相符，且經證人曹淑美於偵查中證述明確，另有被告之勞工保險卡1紙、嘉榮商行之送貨單影本1紙、記帳單影本2紙（96年度交查字第350號卷第19頁至第21頁、第30頁）、支票影本暨退票理由單各11紙（96年度他字第864號卷第6頁至第15頁）、曹淑美之帳冊影本（96年度交查字第350號卷第75頁至第78頁），足認被告自白與事實相符，本件事證明確，被告犯行應堪認定。
三、按業務侵占罪之成立，以因執行業務而持有他人之物為前提，被告於本件案發時，係於良棚公司擔任業務員，負責至倉庫領取貨品，銷貨至基隆巿安樂區及中山區之店家並收取貨款，於同日將貨款繳回良棚公司，是以所收得之貨款為被告基於業務上關係所持有之物，被告對於該物既將原持有之意思，變更為所有之意思，是核被告所為，係犯刑法第336條第2項之業務侵占罪。
四、次按數行為於同時同地或密切接近之時地實施，侵害同一之法益，各行為之獨立性極為薄弱，依一般社會健全觀念，在時間差距上，難以強行分開，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續進行，合為包括之一行為予以評價，較為合理，則屬接續犯，而為包括之一罪(最高法院86年台上字第3295號判決參照)。反之，在時間差距上，可以強行分開，則應分別評價，予以數罪併罰之。本件，被告自承向曹淑美借用支票實際開票日即侵占貨款之日期，則其於上開96年2月初某日、2月9日、2月13日、2月26、至2月27日、3月1日所為之侵占犯行，均係利用其收取貨款之機會，將所收得之貨款予以侵占入己，就同一日期所開立支票言，雖係同日開立數張，但時間緊密相連，係以犯罪手法相同之數個舉動，接續侵害同一之財產法益，各舉動之獨立性極為薄弱，應合為包括之一行為予以評價，成立接續犯，僅成立一罪。但不同日期所開立支票，日期既明顯可分，交付對象亦不同，則上開不同期日6次侵占犯行，應予分論併罰。其中，附表編號1、2，均係96年2月初某日，但確切日期不明，基於罪疑唯輕，應認係同一日所侵占，附此敘明。
五、原審詳查後，據以論罪科刑，固非無見，但被告上開96年2月初某日、2月9日、2月13日、2月26、至2月27日、3月1日所為之侵占犯行，應予分論併罰，原審認係接續犯，成立包括一罪，尚有未洽。檢察官上訴，執此理由，請求撤銷改判，核有理由，自應由本院將原判決撤銷改判。爰審酌被告為清償己身債務，竟利用職務上收取貨款之機會，將之侵占入己，侵害良棚公司之財產法益，法治觀念已有偏差，暨迄今尚未賠償良棚公司損失，但能坦承犯行，犯後態度尚屬良好等一切情狀，分別量處如主文第二項所示之刑。再被告係於96年4月24日以前犯本罪，且無中華民國96年罪犯減刑條例第3條所定不予減刑之情形，爰依該條例第2條第1項第3款規定減其宣告刑2分之1，併諭知易科罰金之折算標準及定其應執行之刑。按依司法院釋字第662號解釋：「中華民國94年2月2日修正公布之現行刑法第41條第2項，關於數罪併罰，數宣告刑均得易科罰金，而定應執行刑之刑逾6個月者，排除適用同條第1項得易科罰金之規定部分，與憲法第23條規定有違，並與本院釋字第366號解釋意旨不符，應自本解釋公布之日起失其效力。」故對於數罪併罰，數宣告刑均得易科罰金，而定應執行之刑超過6個月之案件，依司法院釋字第366號、第662號解釋意旨，仍得易科罰金，附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，刑法第336條第2項、第41條第1項前段、第51條第5款，刑法施行法第1條之1，中華民國96年罪犯減刑條例第2條第1項第3款、第7條、第9條，判決如主文。
本案經檢察官曾俊哲到庭執行職務。
中華民國98年7月9日
刑事第十七庭審判長法官趙功恆
法官高明哲法官陳世宗以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官魏汝萍中華民國98年7月9日附錄：本案論罪科刑法條全文中華民國刑法第336條對於公務上或因公益所持有之物，犯前條第1項之罪者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科5千元以下罰金。
對於業務上所持有之物，犯前條第1項之罪者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科3千元以下罰金。
前二項之未遂犯罰之。
附表：
┌──┬─────┬──────┬──────┬─────┐│編號│支票號碼│曹淑美實際開│票載發票日│面額││││立日期（即被││││││告借票日）│││├──┼─────┼──────┼──────┼─────┤│1│KN0000000│96年2月初│96年3月2日│125000元│├──┼─────┼──────┼──────┼─────┤│2│KN0000000│96年2月初│96年3月3日│125000元│├──┼─────┼──────┼──────┼─────┤│3│KN0000000│96年2月9日│96年3月9日│260000元│││││││├──┼─────┼──────┼──────┼─────┤│4│KN0000000│96年2月9日│96年3月10日│260000元│││││││├──┼─────┼──────┼──────┼─────┤│5│KN0000000│96年2月9日│96年3月13日│260000元│││││││├──┼─────┼──────┼──────┼─────┤│6│KN0000000│96年2月13日│96年3月14日│260000元│││││││├──┼─────┼──────┼──────┼─────┤│7│KN0000000│96年2月13日│96年3月15日│260000元│││││││├──┼─────┼──────┼──────┼─────┤│8│KN0000000│96年2月26日│96年3月16日│183000元│││││││├──┼─────┼──────┼──────┼─────┤│9│KN0000000│96年2月27日│96年3月16日│98000元│││││││├──┼─────┼──────┼──────┼─────┤│10│KN0000000│96年2月27日│96年3月8日│98000元│││││││├──┼─────┼──────┼──────┼─────┤│11│KN0000000│96年2月27日│96年3月7日│60500元│└──┴─────┴──────┴──────┴─────┘