裁判字號：臺灣嘉義地方法院103年聲字第254號刑事裁定
裁判日期：民國103年03月27日
裁判案由：定應執行刑
臺灣嘉義地方法院刑事裁定103年度聲字第254號聲請人臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官受刑人嚴啟文上列聲請人因受刑人數罪併罰有2裁判以上，聲請定其應執行之刑（103年度執字第994號），本院裁定如下：
主文嚴啟文所犯如附表所示各罪，所處如附表所載之有期徒刑部分，應執行有期徒刑叁年貳月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人嚴啟文因違反毒品危害防制條例等案件，先後經法院判決確定如附表所示，應依刑法第53條、第51條第5款規定定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。查受刑人犯如附表所示各罪後，刑法第50條業於民國102年1月23日修正公布，並於同年月25日施行，修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」修正後刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：(一)得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。(二)得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。(三)得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。(四)得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」茲比較修正前後刑法第50條之規定，修正後刑法第50條第1項但書第1款規定，得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪合併定應執行刑，於同條第2項規定，如係受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，則不受前項但書各款之限制，經新舊法比較結果，因法院裁定定應執行刑時，未必會減免受刑人之刑期，而舊法剝奪受刑人原得易科罰金之利益，以及受刑人得選擇請求定應執行刑之權利，自屬不利益於受刑人，以現行法之規定較有利於受刑人，依刑法第2條第1項後段規定，應適用行為後即修正後現行刑法第50條規定（臺灣高等法院102年第1次刑事庭庭長、法官會議編號第3號研討意見參照）。是依修正後刑法第50條規定，數罪併罰案件，有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪時，即不得依刑法第51條第5款定其應執行之刑，需由受刑人自行決定是否請求檢察官聲請定應執行刑，受刑人若有請求時則由檢察官向法院聲請定應執行刑，法院再依刑法第51條第5款規定定之；反之受刑人若未為請求，則檢察官不得依職權逕向法院聲請定應執行刑。
三、再按依刑法第51條第5款至第7款之規定，定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑法第53條、刑事訴訟法第477條第1項分別定有明文。
四、續按數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑，有最高法院59年台抗字第367號判例意旨可參。再者，法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限，前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束（最高法院91年度台非字第32號裁定意旨參照）。
五、末按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5款分別定有明文。又按數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科罰金所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載（司法院大法官會議解釋第144號）。
六、經查：
㈠受刑人所犯如附表編號1、2、3所示之罪之宣告刑分別為有期徒刑1年6月、2年7月、2年7月確定，屬不得易科罰金之罪，依修正後刑法第50條第1項但書第1款之規定，不得與該受刑人所犯如附表編號4、5所示得易科罰金之罪合併處罰，惟受刑人業已向臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官請求聲請定應執行刑，有該受刑人之聲請書1份附卷可查（見本院卷第3頁），故本院自得為受刑人定其應執行之刑，先予說明。
㈡本件受刑人前因犯附表所示之各罪，分別經法院判刑確定，而首先判決確定日係民國102年12月17日，且各罪之犯罪時間均在上揭日期之前，犯罪事實最後判決法院為本院。
㈢附表編號1之案件，經臺灣高等法院臺南分院以102年度上訴字第770號判處有期徒刑1年6月確定；又附表編號2、
3之案件，經本院以102年度訴字第404號分別判處有期徒刑2年7月、2年7月，並定應執行有期徒刑2年10月確定；再附表編號4、5之案件，分別經本院以102年度訴字第
404號分別判處有期徒刑2月、2月，並定應執行有期徒刑
3月確定，有各該判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可稽。依前揭說明，本院應受裁量權內部界限之拘束，於定本件應執行刑時，自不得逾有期徒刑4年7月（計算式：
18月＋34月＋3月＝55月〈即4年7月〉）之範圍，茲由臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官聲請就受刑人上開所判處之徒刑部分定其應執行之刑，本院審核各有關案卷判決後認聲請為正當，爰裁定如主文所示之應執行刑。
㈣又原確定判決中關於沒收部分，不在本件定應執行刑之列，應合併執行，併此敘明。
七、依刑事訴訟法第477條第1項、刑法第2條第1項但書、第50條第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。中華民國103年3月27日
刑事第一庭法官林正雄以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。
中華民國103年3月27日
書記官柯凱騰附表：受刑人嚴啟文定應執行刑案件一覽表┌────────┬──────────┬──────────┬──────────┐│編號│1│2│3│├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││罪名│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例││││││├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││宣告刑│有期徒刑1年6月│有期徒刑2年7月│有期徒刑2年7月││││││├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││犯罪日期│102年1月18日前某時許│102年1月22日│102年1月22日││││││├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││偵查(自訴)機關│臺灣嘉義地方法院檢察│臺灣嘉義地方法院檢察│臺灣嘉義地方法院檢察││年度案號│署102年度偵字第2528│署102年度偵字第1028│署102年度偵字第1028│││號│、1140、1141、1142、│、1140、1141、1142、││││1144、2119號│1144、2119號│├───┬────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││││法院│臺灣高等法院臺南分院│臺灣嘉義地方法院│臺灣嘉義地方法院││││││││最後├────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││││案號│102年度上訴字第770號│102年度訴字第404號│102年度訴字第404號││事實審││││││├────┼──────────┼──────────┼──────────┤││判決日期│102年11月22日│103年1月14日│103年1月14日│├───┼────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││││法院│臺灣高等法院臺南分院│臺灣嘉義地方法院│臺灣嘉義地方法院││││││││確定├────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││││案號│101年度訴字第708號│102年度訴字第404號│102年度訴字第404號││判決││││││├────┼──────────┼──────────┼──────────┤││判決│102年12月17日│103年2月6日│103年2月6日│││確定日期││││├───┴────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││備註│臺灣嘉義地方法院檢察│臺灣嘉義地方法院檢察│臺灣嘉義地方法院檢察│││署103年度執字第184號│署103年度執字第994號│署103年度執字第994號││││(附表編號2、3定應執│(附表編號2、3定應執││││行有期徒刑2年10月)│行有期徒刑2年10月)│└────────┴──────────┴──────────┴──────────┘┌────────┬──────────┬──────────┐│編號│4│5│├────────┼──────────┼──────────┤│││││罪名│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│││││├────────┼──────────┼──────────┤│││││宣告刑│有期徒刑2月，如易科│有期徒刑2月，如易科│││罰金以新臺幣1000元折│罰金以新臺幣1000元折│││算1日。│算1日。│├────────┼──────────┼──────────┤│││││犯罪日期│102年1月18日│102年1月20日│││││├────────┼──────────┼──────────┤│││││偵查(自訴)機關│臺灣嘉義地方法院檢察│臺灣嘉義地方法院檢察││年度案號│署102年度偵字第1028│署102年度偵字第1028│││、1140、1141、1142、│、1140、1141、1142、│││1144、2119號│1144、2119號│├───┬────┼──────────┼──────────┤│││││││法院│臺灣嘉義地方法院│臺灣嘉義地方法院│││││││最後├────┼──────────┼──────────┤│││││││案號│102年度訴字第404號│102年度訴字第404號││事實審│││││├────┼──────────┼──────────┤││判決日期│103年1月14日│103年1月14日│├───┼────┼──────────┼──────────┤│││││││法院│臺灣嘉義地方法院│臺灣嘉義地方法院│││││││確定├────┼──────────┼──────────┤│││││││案號│102年度訴字第404號│102年度訴字第404號││判決│││││├────┼──────────┼──────────┤││判決│103年2月6日│103年2月6日│││確定日期│││├───┴────┼──────────┼──────────┤│││││備註│臺灣嘉義地方法院檢察│臺灣嘉義地方法院檢察│││署103年度執字第994號│署103年度執字第994號│││(附表編號4、5定應執│(附表編號2、3定應執│││行有期徒刑3月)│行有期徒刑3月)│└────────┴──────────┴──────────┘