臺灣高雄地方法院民事判決 102年度雄簡字第69號
原 告 陳嘉汝
被 告 吳瓊興
上列當事人間請求塗銷所有權移轉登記事件，本院於民國102年
6月26日言詞辯論終結，判決如下：
主文
被告應將如附表所示之不動產，於民國八十九年七月十九日以高
雄市政府地政局前鎮地政事務所鎮專字第０八八八六０號收件，
設定之最高限額抵押新臺幣貳拾陸萬元之抵押權設定登記予以塗
銷。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、被告未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列
各款情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
二、原告主張：原告所有如附表所示之不動產（下稱系爭不動產
），於民國89年7月19日設定第二順位抵押權予被告，擔保
最高限額抵押債權新台幣（下同）260,000元（下稱系爭擔
保債權），存續期間自89年7月18日至109年10月17日，登
記字號為鎮專字第088860號，登記日期為89年7月19日（下
稱系爭抵押權），原告則陸續自89年8月起至94年7月止按
月匯款1,274元至被告指定帳戶，共計償還被告76,440元。
詎原告欲將系爭不動產出售與他人，但因找不到被告清償系
爭擔保債權以塗銷系爭抵押權，遂於102年3月26日將尚積
欠被告之183,560元提存於本院以清償系爭擔保債權，是系
爭擔保債權既因清償已不存在，系爭抵押權即無所附麗而不
存在，爰依民法第767條第1項中段之規定提起本件訴訟，
並聲明：如主文第1項所示。
三、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述
。
四、本院得心證之理由
㈠按依債務本旨，向債權人或其他有受領權人為清償，經其受
領者，債之關係消滅。債權人受領遲延，或不能知孰為債權
人而難為給付時，清償人得將其給付物，為債權人提存之，
民法第309條第1項、第326條定有明文。經查，原告於89
年7月間，因向訴外人昱成建設股份有限公司（下稱昱成公
司）購買系爭不動產，而向被告借款26萬元（下稱系爭借款
），約定按月匯款至昱成公司帳戶1,274元，以償還系爭借
款，並設定系爭抵押權於被告名下以擔保系爭借款，而原告
自89年8月起至94年7月止按月繳款1,274元，共計清償76
,440元【計算式：1,274元×60期=76,440元】，尚餘183,
560元尚未清償，然因昱成公司現已廢止登記，又被告現行
方不明，且原告寄送存證信函與被告，表示欲向被告清償系
爭借款，均未獲置理，原告嗣於102年3月26日將183,560
元提存於本院以將積欠被告之系爭借款清償完畢等情，業據
原告提出系爭不動產登記第一類謄本、存證信函、匯款單據
及本院101年度存字第599號提存書為證，堪以信實。準此
，揆諸前揭說明，被告既受領遲延，則原告將剩餘款項183,
560元所為之提存自生清償之效力，是系爭借款業因原告匯
款76,440元及提存183,560元而清償完畢乙情，應堪認定。
㈡按最高限額抵押契約定有存續期間者，其期間雖未屆滿，然
若其擔保之債權所由生之契約已合法終止或因其他事由而消
滅，且無既存之債權，而將來亦確定不再發生債權，其原擔
保之存續期間內所可發生之債權，已確定不存在，依抵押權
之從屬性，應許抵押人請求抵押權人塗銷抵押權設定登記（
最高法院83年台上字第1055號判例參照）。蓋抵押權係為擔
保債權將來得以受償而設定，乃從屬於主權利即債權之從權
利，如抵押權所擔保之債權因清償、提存、免除、混同或時
效等原因而全部消滅時，抵押權亦隨之消滅，是為抵押權消
滅上之從屬性。本院依職權調取高雄市政府地政局前鎮地政
事務所102年2月4日高市地鎮價字第00000000000號函所
附兩造之系爭抵押權登記資料，其中抵押權約定事項記載：
「本案義務人兼債務人提供房地抵押設定給權利人，純係債
務人償還購屋無息貸款之還款保證，並無其他一般借貸債務
」之內容，則系爭抵押權設定時既約定擔保之債權僅限於系
爭借款，非抵押權存續期間內所發生之債權，是系爭抵押權
雖以最高限額之名稱登記，然性質應為普通抵押權。而系爭
抵押權確僅為擔保系爭借款而設，別無其他基礎關係所生之
債權，從而，原告既已就系爭借款清償完畢，業如前述，自
可認系爭抵押權所擔保之債權已消滅，且將來亦確定不再發
生債權，揆諸前揭說明及判例意旨，原告請求塗銷系爭抵押
權設定登記自屬有據。
五、綜上所述，系爭抵押權所擔保之債權既已不存，且將來確定
不再發生債權，系爭抵押權自隨同消滅，原告請求被告塗銷
系爭抵押權登記，為有理由，應予准許。
六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。
中華民國102年7月3日
高雄簡易庭法官姚怡菁
以上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上
訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後
20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中華民國102年7月3日
書記官賴佳慧
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│附表：102年度雄簡字第69號│
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│編號│項目│坐落│面積（平方公尺）│應有部分│
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│1│土地│高雄市○鎮區○○段○○○○號│1027│3/10000│
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│2│土地│高雄市○鎮區○○段○○○○號│3240│3/10000│
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│3│建物│高雄市○鎮區○○段○○○○○號│層數：39層│全部│
│││（門牌號碼：高雄市前鎮區新│層次：16層││
│││光路21號16樓之11，含共有部│層次面積：27.14││
│││分：同段4242建號，面積：│附屬建物：││
│││25971.44平方公尺，應有部分│陽台：4.75││
│││：6/10000）│││
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