裁判字號：臺灣高等法院臺中分院110年聲字第1727號刑事裁定
裁判日期：民國110年07月09日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高等法院臺中分院刑事裁定110年度聲字第1727號聲請人臺灣高等檢察署臺中檢察分署檢察官受刑人劉玟易上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（聲請案號：110年度執聲字第810號），本院裁定如下：
主文劉玟易因犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑參年捌月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人劉玟易（下稱受刑人）因詐欺等數罪，經本院先後判處如附表所示之罪刑，均經分別確定在案，應依刑法第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項規定聲請定其應執行刑等語。
二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；又宣告多數有期徒刑，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下定其刑期，但不得逾30年。刑法第50條第1項前段、第53條、第51條第5款分別定有明文。次按法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束。數罪併罰有二裁判以上宣告多數有期徒刑者，依刑法第53條、第51條第5款之規定「於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾30年」係採「限制加重原則」規範執行刑之法定範圍，為其定刑之外部界限。乃因一律將宣告刑累計執行，刑責恐將偏重而過苛，不符現代刑事政策及刑罰之社會功能，而有必要透過定應執行刑程序，授權法官對被告本身及所犯各罪為總檢視，進行充分而不過度之評價，以妥適調整之（最高法院108年度台抗字第671號裁定意旨參照）；又民國103年6月4日修正刑事訴訟法第370條第2項、第3項，對第二審上訴案件之定應執行刑，明定有不利益變更禁止原則之適用。而分屬不同案件之數罪併罰，倘一裁判宣告數罪之刑，曾經定其執行刑，再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，在法理上亦應同受此原則之拘束。亦即基於有利被告之不利益變更禁止原則，分屬不同案件之數罪併罰定執行刑，原定執行刑有拘束新定執行刑上限之效果，法院裁量所定之刑期上限，自不得較重於原定執行刑加計新宣告刑之總和（最高法院108年度台抗字第1025號裁定意旨參照），是法院就曾定其執行刑之數罪中先確定部分再定執行刑時，先確定部分之合併刑期與原數罪之合併刑期相比較，既已減少尚未確定部分所處之刑期，在法理上應同受不利益變更禁止原則之拘束。
三、經查，受刑人前經臺灣彰化地方法院以108年度訴字第774號判決論犯三人以上共同以電子通訊對公眾散佈而犯詐欺取財（下稱加重詐欺取財）6罪，分別判處有期徒刑1年6月（共6罪），經合併定其應執行有期徒刑4年6月，經受刑人不服提起上訴後，本院以108年度金上訴字第2385號判決將原判決撤銷，分別改判處有期徒刑1年4月（共6罪），並合併定其應執行有期徒刑3年8月，經受刑人及共同被告 吳家和 等具狀提起上訴、檢察官僅就受刑人犯組織犯罪條例第3條第1項之罪及第一次加重詐欺取財部分，認應分論併罰及宣告強制工作提起上訴（即108年5月8日3人以上共同詐欺取財部分，下簡稱系爭部分，即原審判決附表一編號1部分），最高法院以109年度台上字第5211號判決，將系爭部分撤銷，發回本院更審，本院再以109年度金上更一字第338號判決將系爭部分撤銷，改判處有期徒刑1年4月確定（如本件附表編號2所示）；至於前述未經上訴之部分，則經本院以110年度聲字第19號裁定定應執行有期徒刑3年確定（如本件附表編號1所示）。是本件附表編號1至2所示之罪均已確定等情，有該案件歷審判決、臺灣高等法院被告前案紀錄表等在卷可憑（見本聲請卷第81頁至第89頁）。茲聲請人聲請就附表所示各罪之刑定其應執行之刑，本院審核認為聲請正當，應予准許。
四、又法律上屬於自由裁量之事項，並非概無法律性之拘束。自由裁量係於法律一定之外部性界限內（以定執行刑言，即不得違反刑法第51條之規定），使法官具體選擇以為適當之處理；因此在裁量時，必須符合所適用之法規之目的。更進一步言，須受法律秩序之理念所指導，此亦即所謂之自由裁量之內部性界限。關於定應執行之刑，既屬自由裁量之範圍，其應受此項內部性界限之拘束，要屬當然（最高法院80年台非字第473號判例意旨參照）。另法院就曾定其執行刑之數罪中先確定部分再定執行刑時，在法理上應同受不利益變更禁止原則之拘束，已如前述，參酌最高法院99年度台非字第233號判決就法院定執行刑時自由裁量之意旨，法院重定應執行刑，其行使裁量權之結果，不應比前定之執行刑更不利於被告，其裁量之幅度，固毋庸錙銖必較，然至少應與前定執行刑相當，亦即重定執行刑時裁量減輕之刑期所占各刑合併刑期總和之百分比，不得較前所定執行刑者顯然減少至使被告於前定應執行刑所享有之利益，竟因重定應執行刑結果，反而有悖定應執行刑旨在防免刑罰過苛之保障被告利益之規範目的，俾符合裁量之內部性界限。受刑人所犯如附表所示各罪，其中如附表編號1之部分業經本院以110年度聲字第19號裁定定應執行有期徒刑3年確定，有上開刑事裁判及臺灣高等法院被告前案紀錄表各1份存卷可佐。上開刑事裁判所定應執行之刑，雖將因本院所為之本件定應執行刑裁定而當然失效，惟揆諸前揭說明。本院就如附表編號1至2號所示各罪，再為定應執行刑之裁判時，自應受上開裁判所為定應執行刑內部界限之拘束，並考量定應執行刑之基本原則及受刑人所犯如附表編號1至2所示之罪，均為參與同一犯罪詐騙集團期間之詐欺犯行，其於犯罪型態類型、行為態樣、手段、動機均屬相同，責任非難重複性甚高，為整體評價後，爰定其應執行之刑如主文所示。
據上論斷，應依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國110年7月9日
刑事第九庭審判長法官紀文勝
法官姚勳昌法官廖健男以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告書狀（須附繕本）。
書記官洪鴻權中華民國110年7月12日附表：
編號12罪名詐欺詐欺宣告刑有期徒刑1年4月（共5罪）有期徒刑1年4月犯罪日期108年5月間至108年5月10日108年5月間至108年5月10日偵查(自訴)機關年度案號臺灣彰化地方檢察署108年度偵字第5318號等臺灣彰化地方檢察署108年度偵字第5318號等最後事實審法院臺灣高等法院臺中分院臺灣高等法院臺中分院案號108年度金上訴字第2385號109年度金上更一字第338號判決日期109年1月16日110年3月24日確定判決法院最高法院臺灣高等法院臺中分院案號109年度台上字第5211號109年度金上更一字第338號確定日期109年12月2日110年5月10日是否為得易科罰金之案件不得易科罰金不得易服社會勞動不得易科罰金不得易服社會勞動備註臺灣彰化地方檢察署109年度執字第5753號臺灣彰化地方檢察署110年度執字第2573號(編號1前經本院以110年度聲字第19號裁定定應執行有期徒刑3年確定）