裁判字號：臺灣高等法院高雄分院108年抗字第168號刑事裁定
裁判日期：民國108年06月17日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高等法院高雄分院刑事裁定108年度抗字第168號抗告人即受刑人 黃正鴻 上列抗告人因聲請定其應執行刑案件，不服臺灣高雄地方法院中華民國108年5月14日裁定（108年度聲字第1179號），提起抗告，本院裁定如下：
主文抗告駁回。
理由
一、抗告意旨略以：抗告人即受刑人黃正鴻（下稱抗告人）因犯附表各罪，經原審裁定應執行有期徒刑2年10月在案。惟刑法刪除連續犯改採一罪一罰後，因適用數罪併罰而有產生刑罰過重之不合理現象，雖法院就不同案件各有自由裁量權，然相類似之案件為相同處遇之平等原則於本件應有適用，經比較原裁定與他案（院）之案例（見本院卷第9至10頁，爰不逐一列載），顯示他案（院）酌減之比例較原裁定為多，請鈞院能夠參酌臺灣高等法院97年上訴字第519號判處有期徒刑132年8月（強盜罪），僅定應執行有期徒刑8年之案例為裁定；又原裁定似已逾越法律所定之外部界限，且未考量抗告人之家庭（尚有老幼需靠抗告人扶養）、犯罪後態度（已有悔意、日後絕不再犯）及比例原則之情形。爰提起抗告，請求撤銷原裁定，另為較輕刑度之裁定云云。
二、按數罪併罰之定應執行之刑，係出於刑罰經濟與責罰相當之考量，並非予以犯罪行為人或受刑人不當之利益，為一種特別的量刑過程，相較於刑法第57條所定科刑時應審酌之事項係對一般犯罪行為之裁量，定應執行刑之宣告，乃對犯罪行為人本身及所犯各罪之總檢視，除應考量行為人所犯數罪反應出之人格特性，並應權衡審酌行為人之責任與整體刑法目的及相關刑事政策，在量刑權之法律拘束性原則下，依刑法第51條第5款之規定，採限制加重原則，以宣告各刑中之最長期為下限，各刑合併之刑期為上限，但最長不得逾30年，資為量刑自由裁量權之外部界限，並應受法秩序理念規範之比例原則、平等原則、責罰相當原則、重複評價禁止原則等自由裁量權之內部抽象價值要求界限之支配，使以輕重得宜罰當其責，俾符合法律授與裁量權之目的，以區別數罪併罰與單純數罪之不同，兼顧刑罰衡平原則。個案之裁量判斷，除非有全然喪失權衡意義或其裁量行使顯然有違比例、平等諸原則之裁量權濫用之情形，否則縱屬犯罪類型雷同，仍不得將不同案件裁量之行使比附援引為本案之量刑輕重比較，以視為判斷法官本於依法獨立審判之授權所為之量刑裁奪有否裁量濫用之情事。此與所謂相同事務應為相同處理，始符合比例原則與平等原則之概念，迥然有別。又法院定執行刑時，茍無違法律之內、外部界限，其應酌量減輕之幅度為何，實乃裁量權合法行使之範疇，自不得遽指違法。
三、經查：本件抗告人所犯附表各罪，業經原審法院判處如附表所示之刑確定在案，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表及相關判決影本在卷可稽，茲抗告人具狀請求檢察官聲請定其應執行刑（見執聲字卷第2頁），經核為正當，應予准許。又抗告人如附表編號3至11所示之罪，固經原審法院107年度審訴字第803號判決定應執行有期徒刑2年確定，惟抗告人既有附表編號1至12所示各罪應定執行刑，則上開所定執行刑即當然失效，本院自可更定該12罪之應執行刑。基此，原審審酌抗告人所犯附表編號3至11之罪曾定執行刑為有期徒刑2年，並衡酌抗告人所係施用第一、二級毒品、偽造文書及竊盜等罪，依各罪之罪質及犯罪所生之危害不同等情，就抗告人所犯各罪定其應執行刑為有期徒刑2年10月，經核符合法律授與裁量權之目的，並未違反法律所規定之外部界線（4年6月），亦與所適用法規目的之內部性界限（3年4月）無違，且未悖於定執行刑之恤刑目的，抗告人並無受不利益之情形。再者。他案之量刑或定應執行刑之折讓比例，因個案情節不同，並無相互拘束之效力，難以比附援引，作為本件原裁定是否適法之判斷基準；因此，原裁定未直接引用上開他案（院）酌定應執行之比例，作為本件定執行刑之折讓標準，依法並無不合。至抗告人其他所陳，並非本件定應執行刑案件所應審酌之事項，抗告人執此指摘裁定所定之執行刑過重，認有違公平、比例原則云云，顯係對於原審定執行刑裁量權之適法行使，任意指摘，難認為有理由。
四、綜上所述，本件抗告人提起抗告，指摘原裁定不當，為無理由，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。
中華民國108年6月17日
刑事第五庭審判長法官林水城
法官鍾宗霖法官唐照明以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於送達後5日內向本院提出抗告狀。
中華民國108年6月17日
書記官林家煜┌──────────────────────────────────────────────┐│附表:│├─┬───┬─────┬─────┬───────────┬───────────┬────┤│編│罪名│宣告刑│犯罪日期│最後事實審│確定判決│備註│││││├─────┬─────┼─────┬─────┤││號││││法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期││├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤│1│施用第│有期徒刑8│107.3.19│高雄地院│107.6.29│高雄地院│107.7.24││││一級毒│月││107年度審││107年度審│││││品│││訴字第747││訴字第747││││││││號││號│││││││││││││├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││2│施用第│有期徒刑3│107.3.19│高雄地院│107.6.29│高雄地院│107.7.24││││二級毒│月，如易科││107年度審││107年度審│││││品│罰金，以新││訴字第747││訴字第747││││││臺幣1千元││號││號││││││折算1日│││││││├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤│3│偽造文│有期徒刑3│106年6月│高雄地院│107.8.7│高雄地院│107.9.4│編號3至│││書│月，如易科│間│107年度審││107年度審││11之罪曾││││罰金，以新││訴字第803││訴字第803││經高雄地││││臺幣1千元││號││號││院107年││││折算1日││││││度審訴字│├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤第803號││4│竊盜│有期徒刑4│106.8.30│高雄地院│107.8.7│高雄地院│107.9.4│判決定應││││月，如易科││107年度審││107年度審││執行有期││││罰金，以新││訴字第803││訴字第803││徒刑2年││││臺幣1千元││號││號││││││折算1日│││││││├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││5│竊盜│有期徒刑4│106.9.3│高雄地院│107.8.7│高雄地院│107.9.4│││││月，如易科││107年度審││107年度審││││││罰金，以新││訴字第803││訴字第803││││││臺幣1千元││號││號││││││折算1日│││││││├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││6│偽造文│有期徒刑4│106.9.3│高雄地院│107.8.7│高雄地院│107.9.4││││書│月，如易科││107年度審││107年度審││││││罰金，以新││訴字第803││訴字第803││││││臺幣1千元││號││號││││││折算1日│││││││├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││7│竊盜│有期徒刑5│106.9.3│高雄地院│107.8.7│高雄地院│107.9.4│││││月，如易科││107年度審││107年度審││││││罰金，以新││訴字第803││訴字第803││││││臺幣1千元││號││號││││││折算1日│││││││├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││8│竊盜│有期徒刑4│106.9.9│高雄地院│107.8.7│高雄地院│107.9.4│││││月，如易科││107年度審││107年度審││││││罰金，以新││訴字第803││訴字第803││││││臺幣1千元││號││號││││││折算1日│││││││├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││9│竊盜│有期徒刑5│106.9.11│高雄地院│107.8.7│高雄地院│107.9.4│││││月，如易科││107年度審││107年度審││││││罰金，以新││訴字第803││訴字第803││││││臺幣1千元││號││號││││││折算1日│││││││├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││10│竊盜│有期徒刑6│106.9.12│高雄地院│107.8.7│高雄地院│107.9.4│││││月，如易科││107年度審││107年度審││││││罰金，以新││訴字第803││訴字第803││││││臺幣1千元││號││號││││││折算1日│││││││├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││11│竊盜│有期徒刑3│107.3.10│高雄地院│107.8.7│高雄地院│107.9.4│││││月，如易科││107年度審││107年度審││││││罰金，以新││訴字第803││訴字第803││││││臺幣1千元││號││號││││││折算1日│││││││├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤│12│竊盜│有期徒刑5│107.3.19│高雄地院│107.12.25│高雄地院│108.1.20│││││月，如易科││107年度簡││107年度簡││││││罰金，以新││字第4569號││字第4569號││││││臺幣1千元││││││││││折算1日│││││││└─┴───┴─────┴─────┴─────┴─────┴─────┴─────┴────┘