裁判字號：臺灣高雄地方法院99年審簡字第703號刑事判決
裁判日期：民國99年02月26日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣高雄地方法院刑事簡易判決99年度審簡字第702號公訴人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官被告甲○○上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（98年度毒偵字第6284號、98年度毒偵字第7335號），本院依簡易判決處刑如下：
主文甲○○施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。又施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。應執行有期徒刑拾月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事實及理由
一、本件犯罪事實（含累犯事實）及證據部分，均引用檢察官起訴書之記載（詳如附件）。並補充、更正：㈠被告甲○○前因施用毒品案件，經本院以民國94年度毒聲字第656號裁定送觀察勒戒後，因認無繼續施用毒品之傾向，於94年5月18日執行完畢。㈡98年8月23日採尿之犯行，被告係在高雄市○○區○○○路○○○巷○○號住處內，以將甲基安非他命置於鋁箔紙上，再以火燒烤施用之方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次。被告於本院調查程序中坦承上開犯行。㈢98年
10月18日施用犯行部分，被告於警方未發覺其施用第二級毒品甲基安非他命之前，主動坦承施用毒品犯行，而願接受裁判。
二、論罪科刑部分：㈠按犯毒品危害防制條例第10條之罪，經觀察、勒戒後，認無
繼續施用毒品之傾向，應即釋放，並為不起訴處分；認有繼續施用毒品之傾向者，應由檢察官聲請法院裁定令入戒治處所施以強制戒治，至無繼續戒治之必要，強制戒治期滿，應即釋放，由檢察官為不起訴處分。經觀察勒戒、強制戒治執行完畢釋放後，5年內再犯第10條之罪，依93年1月9日修正施行之毒品危害防制條例第23條第2項規定意旨，應由檢察官偵查起訴。又依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於5年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5年以後，已不合於「5年後再犯」之規定，且因已於「5年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院97年度第5次刑事庭會議決議參照）。因被告於觀察勒戒執行完畢釋放後，5年內再犯毒品危害防制條例第10條之罪，是依前開說明，應依法論科。㈡另甲基安非他命為毒品危害防制條例所稱之第二級毒品，此
觀諸該條例第2條第2項第2款甚明，核被告所為，均係違反毒品危害防制條例第10條第2項施用第二級毒品罪。被告各次施用第二級毒品前之持有第二級毒品行為，本應各論以持有之罪，惟該次持有毒品之低度行為均為其後施用毒品之高度行為所吸收，不另論罪。又被告有起訴書犯罪事實所載之前案紀錄及執行完畢等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表可參，其受有期徒刑執行完畢後，5年內故意再犯本件有期徒刑以上之2罪，均為累犯，應各依刑法第47條第1項之規定，加重其刑。98年10月18日施用犯行部分，被告於警方未發覺其施用甲基安非他命犯行之前，主動坦承施用犯行，而願接受裁判之事實，有警詢筆錄可參，堪認符合自首之要件，依刑法第62條前段規定，減輕其刑，並就此部分犯行先加而後減。被告所犯上開2罪，犯意各別，應分論併罰之。
爰審酌被告經觀察勒戒後，均未戒絕毒品，另再施用毒品，顯見其自制力不足，無法擺脫毒品，故應藉由刑罰之執行，以收教化之功能，並參以被告所犯係自傷行為，尚未害及他人等一切情狀，分別量處如主文所示之刑及定其應執行之刑，併參酌前開犯罪情狀，分別諭知如主文所示之易科罰金折算標準，以資懲儆【被告行為後或當時，98年1月21日公布，於98年9月1日施行之刑法第41條第8項固規定：第1項規定於數罪併罰，其應執行之刑未逾6個月者，亦適用之。
惟因該規定違反司法院大法官會議釋字第662號解釋，應屬無效，自不可適用。而刑法第41條第8項再經立法院於98年12月15日修正，將得易科罰金之適用範圍擴大為數罪併罰之數罪均得易科罰金，其執行刑逾6月者，亦得易科罰金，並經總統於98年12月30日公布，於99年1月1日起生效。因該修正規定係將前開釋字第662號解釋明文化，是本件自應直接適用99年1月1日修正生效之刑法第41條第8項規定】。
三、據上論斷，應依刑事訴訟法第449條第2項、第454條第2項，毒品危害防制條例第10條第2項，刑法第11條前段、第41條第1項前段、第8項、第47條第1項、第62條前段、第
51條第5款，逕以簡易判決處刑如主文。
四、如不服本判決，應於判決送達之日起10日內，向本院提出上訴狀。
中華民國99年2月26日
高雄簡易庭法官方百正以上正本證明與原本無異。
中華民國99年2月26日
書記官陳莉庭附錄本判決論罪科刑所依據之法條：
毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。