裁判字號：臺灣高雄地方法院107年聲字第2530號刑事裁定
裁判日期：民國107年09月28日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高雄地方法院刑事裁定107年度聲字第2530號聲請人臺灣高雄地方檢察署檢察官受刑人黃明營上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（107年度執聲字第1712號），本院裁定如下：
主文黃明營所犯如附表所示之罪，所處各如附表所載之刑，應執行有期徒刑拾貳年拾月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人黃明營犯附表所示之罪，先後經判決確定如附表所示，應依刑法第53條及第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項規定聲請裁定其應執行之刑等語。
二、按「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之，但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。
前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」、「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年」，刑法第50條第1項第1款、第2項、第51條第5款分別定有明文。再按數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載（司法院大法官會議解釋第144、679號解釋參照）。次按數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑。又法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限；前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限；後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束，最高法院94年度台非字第21號判決要旨可資參照。再按，刑事訴訟法第
370條第2項、第3項，已針對第二審上訴案件之定應執行之刑，明定有不利益變更禁止原則之適用，而分屬不同案件之數罪併罰有應更定執行刑之情形，倘數罪之刑，曾經定其執行刑，再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，在法理上亦應同受此原則之拘束；亦即，另定之執行刑，其裁量所定之刑期，不得較重於前定之執行刑加計後裁判宣告之刑之總和。而法院於裁量另定應執行之刑時，祇須在不逸脫上開範圍內為衡酌，而無全然喪失權衡意義或其裁量行使顯然有違比例原則之裁量權濫用之例外情形，並不悖於定應執行刑之恤刑目的者，即無違裁量權之內部性界限（最高法院104年度台抗字第410號裁定意旨參照）。
三、經查，本件受刑人犯如附表所示之罪，經本院先後判處如附表所示之刑，且於如附表所示之日期分別確定，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份、附表所示之判決書各1份在卷足憑，聲請人以本院為各該案犯罪事實最後判決之法院，聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當。又受刑人所犯如附表編號3至6、編號7至8、編號10至14所示之罪，均分別曾經本院定應執行刑在案，然其既有附表所示之罪應定執行刑，前揭所定之刑即當然失效，本院自可更定其刑。是本件既不得逾越刑法第51條第5款所定法律外部界限、即不得重於附表所示之罪總和，亦應受內部界限拘束（即有期徒刑13年6月），復審酌附表所示之罪之犯罪時點、犯罪手段等諸般情狀，爰定應執行刑如主文所示，並諭知如主文所示之易科罰金折算標準。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第50條第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國107年9月28日
刑事第七庭法官陳采葳以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。
中華民國107年9月28日
書記官陳怡蓁附表：
┌─┬───┬──────┬───────┬────────────┬────────────┬─────┐│編││││最後事實審│確定判決││││罪名│宣告刑│犯罪日期├─────┬──────┼─────┬──────┤備註││號││││法院案號│判決日期│法院案號│確定日期││├─┼───┼──────┼───────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤│1│施用第│有期徒刑7月│105年12月8日│本院106年│106年6月27│同左│106年6月27││││一級毒││10時58分回溯72│度審訴字第│日││日││││品││小時│496號│││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││├─┼───┼──────┼───────┼─────┼──────┼─────┼──────┤││2│施用第│有期徒刑4月│105年12月8日│本院106年│106年6月27│同左│106年6月27││││二級毒│，如易科罰金││度審訴字第│日││日││││品│，以新臺幣壹││496號││││││││仟元折算壹日│││││││││││││││││││││││││││││││││││││├─┼───┼──────┼───────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤│3│施用第│有期徒刑4月│106年3月14日│本院106年│106年11月9日│同左│106年12月1│編號3至編│││二級毒│，如易科罰金│8時許│度審訴字第│││日│號6部分，│││品│，以新臺幣壹││1188號││││經106年度││││仟元折算壹日││││││審訴字第││││││││││1188號判決││││││││││定應執行有││││││││││期徒刑1年│├─┼───┼──────┼───────┼─────┼──────┼─────┼──────┤││4│施用第│有期徒刑4月│106年5月10日│本院106年│106年11月9日│同左│106年12月1││││二級毒│，如易科罰金││度審訴字第│││日││││品│，以新臺幣壹││1188號││││││││仟元折算壹日│││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││├─┼───┼──────┼───────┼─────┼──────┼─────┼──────┤││5│持有第│有期徒刑4月│106年3月14日│本院106年│106年11月9日│同左│106年12月1││││一級毒│，如易科罰金│18時許│度審訴字第│││日││││品│，以新臺幣壹││1188號││││││││仟元折算壹日│││││││││││││││││││││││││││││││││││││├─┼───┼──────┼───────┼─────┼──────┼─────┼──────┤││6│持有第│有期徒刑3月│105年5月10日│本院106年│106年11月9日│同左│106年12月1││││二級毒│，如易科罰金││度審訴字第│││日││││品│，以新臺幣壹││1188號││││││││仟元折算壹日│││││││││││││││││││││││││││├─┼───┼──────┼───────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤│7│施用第│有期徒刑8月│106年3月13日│本院106年│106年11月9日│同左│106年12月1│編號7至編│││一級毒│││度審訴字第│││日│號8部分，│││品│││1188號││││經106年度││││││││││審訴字第││││││││││1188號判決││││││││││定應執行有││││││││││期徒刑1年││││││││││2月│││││││││││├─┼───┼──────┼───────┼─────┼──────┼─────┼──────┤││8│施用第│有期徒刑8月│106年5月10日│本院106年│106年11月9日│同左│106年12月1││││一級毒│││度審訴字第│││日││││品│││1188號│││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││├─┼───┼──────┼───────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤│9│施用第│有期徒刑4月│105年7月3日│本院106年│106年10月19│同左│106年11月21││││二級毒│，如易科罰金││度訴字第│日││日││││品│，以新臺幣壹││276號││││││││仟元折算壹日│││││││││││││││││││││││││││││││││││││├─┼───┼──────┼───────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤│10│販賣第│有期徒刑7年│105年5月18日│本院106年│106年10月19│同左│106年11月21│編號10至14│││一級毒│7月││度訴字第│日││日│部分曾經本│││品│││276號││││院106年度││││││││││訴字第276││││││││││號判決定應││││││││││執行刑有期││││││││││徒刑9年2月│├─┼───┼──────┼───────┼─────┼──────┼─────┼──────┤││11│販賣第│有期徒刑2年│105年6月12日│本院106年│106年10月19│同左│106年11月21││││二級毒│││度訴字第│日││日││││品未遂│││276號│││││││││││││││││││││││││││││││││││├─┼───┼──────┼───────┼─────┼──────┼─────┼──────┤││12│幫助施│有期徒刑7月│105年6月11日│本院106年│106年10月19│同左│106年11月21││││用第一│││度訴字第│日││日││││級毒品│││276號│││││││││││││││││││││││││││││││││││├─┼───┼──────┼───────┼─────┼──────┼─────┼──────┤││13│幫助施│有期徒刑7月│105年6月15日│本院106年│106年10月19│同左│106年11月21││││用第一│││度訴字第│日││日││││級毒品│││276號│││││││││││││││││││││││││├─┼───┼──────┼───────┼─────┼──────┼─────┼──────┤││14│施用第│有期徒刑8月│105年7月4日│本院106年│106年10月19│同左│106年11月21││││一級毒│││度訴字第│日││日││││品│││276號│││││││││││││││││││││││││││││││││││├─┼───┼──────┼───────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤│15│施用第│有期徒刑7月│106年6月6日│本院106年│107年1月19│同左│107年1月19││││一級毒│││度審訴字第│日││日││││品│││1505│││││││││││││││││││││││││││││││││││├─┼───┼──────┼───────┼─────┼──────┼─────┼──────┤││16│施用第│有期徒刑4月│106年6月7日│本院106年│107年1月19│同左│107年1月19││││二級毒│，如易科罰金││度審訴字第│日││日││││品│，以新臺幣壹││1505││││││││仟元折算壹日│││││││││││││││││││││││││││└─┴───┴──────┴───────┴─────┴──────┴─────┴──────┴─────┘