臺灣新北地方法院99年度簡字第7954號刑事判決

裁判字號：臺灣新北地方法院99年簡字第7954號刑事判決

裁判日期：民國99年09月30日

裁判案由：毒品危害防制條例

臺灣板橋地方法院刑事簡易判決99年度簡字第7954號聲請人臺灣板橋地方法院檢察署檢察官被告甲○○上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（99年度偵字第23727號），本院判決如下：
主文甲○○持有第三級毒品純質淨重二十公克以上，處有期徒刑陸月，併科罰金新臺幣捌萬元，有期徒刑如易科罰金，罰金如易服勞役，均以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案之第二級毒品MDMA圓形錠劑拾捌顆（淨重伍點陸捌叁零公克、驗餘總淨重伍點陸捌壹伍公克），均沒收銷燬之；扣案之第三級毒品愷他命共陸包（總毛重貳拾陸點柒捌公克、驗前純質總淨重約貳拾伍點玖零公克），均沒收之。
事實及理由
一、本件犯罪事實及證據，均引用如附件檢察官聲請簡易判決處刑書之記載。
二、查MDMA及愷他命，分屬於毒品危害防制條例第2條第2項第
2、3款所規定之第二、三級毒品。核被告甲○○所為，係違反毒品危害防制條例第11條第2項持有第二級毒品罪及同條例第11條第5項持有第三級毒品純質淨重達20公克以上之罪。被告以一持有行為，同時觸犯上開2罪名，為想像競合犯，應依刑法第55條之規定，從一重之持有第三級毒品純質淨重達20公克以上之罪處斷。爰審酌被告前已因持有第三級毒品，經本院以99年度易字第1595號判處有期徒刑8月（尚未執行），卻不思悔改，再度為相同犯行，且其所持有之前揭毒品數量非少，惟另考量被告於犯後已坦承犯行、態度尚佳等一切情狀，量處如主文所示之刑，並就宣告之有期徒刑及罰金部分，分別諭知易科罰金及易服勞役之折算標準，以資懲儆。
三、沒收部分：⑴查扣案之MDMA圓形錠劑18顆（淨重5.6830公克、驗餘總淨重
5.6815公克），為查獲之第二級毒品，不問屬於犯人與否，應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，沒收銷燬之。
⑵又按毒品危害防制條例第18條第1項前段所定應予沒收銷燬
之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限，而毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性，共分為四級，上開條例並就製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓不同等級之毒品等行為，分別定其處罰，至施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，除持有第三、四級毒品純質淨重20公克以上者，依98年5月20日修正公布施行之毒品危害防制條例第11條第5項、第6項之規定應處以刑責以外，其餘情形未設處罰之規定。然鑑於第三、四級毒品均係管製藥品，特於同條例第11條之1明定無正當理由，不得擅自持有，另同條例第18條第1項後段則規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之。從而，依同條例第18條第1項後段應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有之第三、四級毒品未達純質淨重20公克以上而言；倘係查獲製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用、轉讓第三、四級毒品或持有純質淨重20公克以上第三、四級毒品，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍。又同條例第19條第1項所定「供犯罪所用或因犯罪所得之物」，係指犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之罪所用或所得之物，不包括毒品本身在內，尚不得援引為沒收第三、四級毒品之依據。再同條例對於查獲之製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用、轉讓第三、四級毒品及持有純質淨重20公克以上第三、四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1項第1款之規定宣告沒收（最高法院著有96年台上字第727號、96年台上字第728號判決意旨參照）。是以，查本案為警搜索查獲扣案之第三級毒品愷他命共6包，總毛重28.1公克，經鑑驗結果，純度約97%，驗前總純質淨重約25.90公克，有內政部警政署刑事警察局99年6月18日刑鑑字第0990079760號鑑定書1紙在卷可憑，係被告持有之違禁物，揆諸上開說明，自應依刑法第38條第1項第1款之規定宣告沒收。至上開毒品經送驗鑑耗部分，業已滅失，就此部分，不另為沒收銷燬之諭知，併此敘明。
三、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第454條第2項、第450條第1項，毒品危害防制條例第11條第2項、第18條第1項前段，刑法第11條前段、第55條、第41條第1項前段、第42條第3項、第38條第1項第1款，逕以簡易判決處刑如主文。
四、如不服本判決，得自收受送達之日起10日內向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。
中華民國99年9月30日
刑事第二十三庭法官陳姵君上列正本證明與原本無異
書記官曾馨嬋中華民國99年9月30日附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第11條持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣5萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣3萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下有期徒刑、拘役或新臺幣1萬元以下罰金。