臺灣屏東地方法院104年度軍易字第3號刑事判決

裁判字號：臺灣屏東地方法院104年軍易字第3號刑事判決

裁判日期：民國104年10月26日

裁判案由：公共危險

臺灣屏東地方法院刑事判決104年度軍易字第3號公訴人臺灣屏東地方法院檢察署檢察官被告陳紀樺選任辯護人楊啟志律師上列被告因公共危險案件，經檢察官聲請簡易判決處刑（104年度偵字第4848號），本院認為不宜，改為通常程序，判決如下：
主文陳紀樺無罪。
理由
一、公訴意旨略以：被告陳紀樺係現役軍人，於民國104年5月27日19時30分許，在屏東縣○○鄉○○路之便利超商飲用啤酒後，吐氣所含酒精濃度達每公升0.25毫克以上之程度，竟仍於同日20時20分許酒後騎乘車牌號碼000-000號普通重型機車上路。嗣於同日20時35分許，與其夫 蘇凡凱 分騎機車行駛於屏東縣○○鄉○○路段時，發生駕車摔倒事故，經蘇凡凱報警處理，並於同日21時19分測得其吐氣所含酒精濃度為每公升0.24毫克，回推其騎車時之吐氣酒精濃度達每公升
0.30毫克（以酒精代謝率每小時每公升0.0628毫克計算），而查悉上情。因認被告陳紀樺涉犯陸海空軍刑法第54條第1項第1款吐氣所含酒精濃度達每公升0.25毫克而駕駛動力交通工具罪嫌云云。
二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第154條第2項、第301條第1項分別定有明文。又刑事訴訟法第
161條第1項規定：檢察官就被告犯罪事實，應負舉證責任，並指出證明之方法。因此，檢察官對於起訴之犯罪事實，應負提出證據及說服之實質舉證責任。倘其所提出之證據，不足為被告有罪之積極證明，或其指出證明之方法，無從說服法院以形成被告有罪之心證，基於無罪推定之原則，自應為被告無罪判決之諭知（最高法院92年台上字第128號判例意旨參照）。
三、公訴意旨認被告犯有陸海空軍刑法第54條第1項第1款吐氣所含酒精濃度達每公升0.25毫克而駕駛動力交通工具罪嫌，主要係以被告警詢中之供述、證人蘇凡凱警詢之證述、被告之酒精測定紀錄表及學者 陳高村 所著之吐氣中酒精含量倒推計算過程一文為論據。訊據被告陳紀樺固坦承有喝酒，惟否認有上開犯行，辯稱：其酒測值未達到每公升0.25毫克以上，起訴書所載純屬推論等語。
四、經查：㈠本件被告陳紀樺於104年5月27日20時35分許騎乘車牌號碼
000-000號普通重型機車，與其夫蘇凡凱分騎機車行駛於屏東縣○○鄉○○路段時，發生駕車摔倒事故，經蘇凡凱報警處理，警員於同日21時19分對陳紀樺測得其吐氣所含酒精濃度（以下稱酒測值）為每公升0.24毫克等事實，有被告警詢中供述及證人蘇凡凱警詢之證述，復有屏東縣政府警察局東港分局所製作之道路交通事故現場圖、A3類道路交通事故調查報告表、酒精測定紀錄表、現場照片12張在卷可稽。是此部分事實，應堪認定。
㈡按刑法第185條之3於102年06月11日修正時之立法理由略
以：「一、不能安全駕駛罪係屬抽象危險犯，不以發生具體危險為必要。爰修正原條文第一項，增訂酒精濃度標準值，以此作為認定不能安全駕駛之判斷標準，以有效遏阻酒醉駕車事件發生。二、至於行為人未接受酒精濃度測試或測試後酒精濃度未達前揭標準，惟有其他客觀情事認為確實不能安全駕駛動力交通工具時，仍構成本罪，爰增訂第二款。」依其立法理由之說明，係因不能安全駕駛罪係屬抽象危險犯，不以發生具體危險為必要。爰修正原條文第1項，增訂酒精濃度標準值於刑法第185條之3第1項第1款，以此作為認定「不能安全駕駛」之判斷標準，以有效遏阻酒醉駕車事件發生，故行為人飲用酒類而駕駛動力交通工具之情形者，是否已達不能安全駕駛之程度而構成犯罪，自應就以酒精濃度標準值即是否達「吐氣所含酒精濃度達每公升0.25毫克或血液中酒精濃度達百分之0.05以上。」予以衡酌，並依嚴格之證據予以證明。另增訂刑法第185條之3第1項第2款，針對行為人服用酒類或其他相類似之物後駕駛動力交通工具，但未達前開標準者，行為人仍需達到「不能安全駕駛」之程度，始能以刑法相繩。易言之，刑法第185條之3第1項第
2款仍保留刑法第185條之3修正前，法院需輔以其他主客觀情事判斷，依具體個案調查重要事證，認定行為人是否屬不能安全駕駛的狀態，行為人方構成本罪。是依立法者之目的性解釋，立法者除將修正前實務慣行之酒精濃度判斷標準明文化，並擴大處罰標準為吐氣所含酒精濃度達每公升0.25毫克以上，即構成刑法第185條之3第1項第1款之犯罪，並增訂未達標準之處罰規定，作為刑法第185條之3第1項第1款處罰之補遺規定，故未達第1款之情形，而欲適用第
2款之規定，即應另行判斷行為人是否達「不能安全駕駛」之程度，否則一概以前開公式回溯計算，即無第2款適用之餘地，則將使第2款之規定成為具文（台中高分院104年度交上易字第360號判決參照）。如上所述，本案如檢察官可以簡易處刑書中陳高村學者所提出之國人體內酒精含量之代謝率回溯計算而推論被告於騎車時之酒測值已達每公升0.25毫克以上，成立陸海空軍刑法第54條第1項第1款之罪（與刑法第185條之3第1項第1款規定相同），則同條項第2款將無適用機會，形同具文，此應非本條前開修法之立法意旨。
㈢本案檢察官係起訴被告涉犯陸海空軍刑法第54條第1項第1
款吐氣所含酒精濃度達每公升0.25毫克以上罪，而非同條項第2款之有前款以外之其他情事足認服用酒精或其他相類之物，致不能安全駕駛罪。而就同條項第2款之罪，檢察官亦未提出任何被告無法安全駕駛之證據，故以下僅就被告之酒測值為每公升0.24毫克，是否仍成立陸海空軍刑法第54條第
1項第1款之罪加以論述：⒈按行為之處罰，以行為時之法律有明文規定者為限，刑法第
1條前段定有明文，此即罪刑法定原則的明文化。又「罪刑法定原則的內涵除了明確原則外，尚需確定性原則，用以確保犯罪與刑罰的規定在適用上不致超出刑法規定的範圍。依據確定性原則的刑法乃禁止以類推做為新創或擴張可罰行為或加重科處刑罰或保安處分之方法，這即是類推禁止」（林山田著刑法通論增訂九版第77頁參照）。本案檢察官起訴之法條陸海空軍刑法第54條第1項第1款明文規定須吐氣所含酒精濃度達每公升0.25毫克以上始成立該條之罪，亦即須行為人「接受吐氣之酒精濃度測驗時」所含的酒精濃度達每公升0.25毫克以上始成立該款之犯罪，其重點除酒測值須達每公升0.25毫克以上外，亦須是接受執法人員酒精吐氣測驗時所為之吐氣所含酒精濃度值達每公升0.25毫克始成立該條款之罪。而本件被告於接受警員吐氣酒測時之酒測值僅每公升
0.24毫克，尚未達到法條明文之每公升0.25毫克以上，依上開罪刑法定原則內涵之確定性原則，法官不可將被告未符合法律構成要件之行為，以類推或回溯推論方式，新創或擴張可罰行為，將原本被告不符合法律明文構成要件之吐氣酒測值每公升0.24毫克，擴張可罰行為入被告於罪。
⒉次按被告之自白不得作為有罪判決之唯一證據，仍應調查其
他必要之證據，以察其是否與事實相符，刑事訴訟法第156條第2項定有明文。本件被告於警詢時自承其於同年5月27日19時30分左右，在屏東縣○○鄉○○路上的便利超商開始喝酒，大約半小時後結束，約同日20時20分左右離開，要去琉球鄉海軍二中隊等語（見警卷第6頁），而被告接受酒測的時間是21時19分（警卷第10頁）。是被告飲酒後騎乘機車的時間，僅有被告之自白，檢、警並未調查關於被告飲酒及騎車之時間等證據，而被告飲酒後究係何時駕車上路，與起訴書據以回溯推論被告吐氣酒精濃度已達每公升0.25毫克大有關聯，是此部分除被告警詢之自白外，檢察官並未加以調查，亦未提出其他之補強證據以證明與被告之自白相符，是本案被告自白飲酒後騎車之時間是否與事實相符，即有可疑。況此類型案件倘均以被告自白的飲酒後駕車時間作為回溯推論其行為時之吐氣酒精濃度已達每公升0.25毫克以上，則將陷誠實者於罪，而使說謊狡詐之徒免於刑罰之制裁，非但違反公平正義，亦非本罪處罰之目的。
⒊又實務上對於法定刑為6月以上5年以下有期徒刑之毒品危
害防制條例第10條第1項之施用第1級毒品案件，於檢驗機關對被告尿液所含毒品濃度的數值未達到最低可檢出數值而確認檢驗結果判定為陰性時，縱被告自白於採尿前數日有施用該毒品，檢察官亦不會以回溯推論之方式，而認定被告自白施用之時間其尿液所含毒品濃度已逾最低檢出數值而加以起訴。何以對於法定刑僅2年以下有期徒刑且法律構成要件明文規定酒測值每公升0.25毫克以上之陸海空軍刑法第54條第1項第1款或刑法第185條之3第1項第1款之公共危險罪，縱酒測值未達到法律明定之每公升0.25毫克門檻時，仍須以回溯推論之方式，入被告於罪？⒋本件檢察官於簡易處刑書中雖有提到陳高村學者所著之上開
著作中以交通部運輸研究所於77年8月間之研究，針對國人進行實驗研究指出受測者飲酒後每小時呼氣酒精代謝率為每公升0.0628毫克，而認定被告於104年5月27日20時20分許，駕車上路時，距其於同日21時19分經警測得吐氣酒精濃度值為每公升0.24毫克止，相隔約59分，依上開國人體內酒精含量之代謝率計算式，經四捨五入計算後，推算被告於駕車上路時之呼氣中所含酒精濃度約為每公升0.30毫克（計算式為：0.24＋0.0628×(59/60)=0.30）。惟檢察官對於上開實驗之對象、年齡、身高、體重、有無飲酒習慣、飲用酒種類、對酒精是否過敏、採樣的樣本數多少等資料均未提出，而上開樣本數量是否可達國人平均代表性及該實驗之代謝率計算式是否已是學者間一致認定之代謝標準等均仍有疑。況每個人的體質不同，對酒精的反應不一，則飲酒後代謝之快慢即有不同。是酒精代謝之快慢實與飲酒人之體質、該時之身體之疲勞程度、腹中其他食物代謝情形等因素息息相關。又上開研究報告於77年間完成，距今已近30年，時空、環境之改變，上開研究報告是否仍可適用，亦有疑問。依罪疑唯輕原則，自難僅以上開學者之酒精人體代謝率計算公式，回溯推論被告騎車時吐氣中所含酒精濃度已逾每公升0.25毫克之標準，而為不利於被告之認定。是被告辯稱檢察官所提出之上開計算公式所採之樣本數少，樣本均為男性、飲用酒類是白蘭地，科學上之根據有問題，且與本案被告是女性、飲用酒類是啤酒等均有不同，不能以上開標準來衡量被告行車時的酒精濃度，依罪刑法定原則及罪疑惟輕原則，被告酒測值既未超過每公升0.25毫克，即應為無罪判決等語，尚有理由。
㈣綜上所述，本件被告雖有自白飲酒後騎乘機車的時間，然被
告之自白不得作為有罪判決之唯一證據，且依罪刑法定、罪疑唯輕等原則，不能僅以學者所著之酒精人體代謝率計算公式，即遽認被告於騎機車時吐氣所含酒精濃度已達每公升
0.25毫克。本件檢察官所提出之證據，尚不足為被告有罪之積極證明，而其指出證明之方法，亦無從說服本院以形成被告有罪之心證，依前揭判例意旨及無罪推定之原則，自應為被告無罪判決之諭知。
五、據上論斷，應依刑事訴訟法第301條第1項，判決如主文。本案經檢察官何克昌到庭執行職務。
中華民國104年10月26日
刑事第二庭法官簡光昌以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院中華民國104年10月26日
書記官廖苹汝