裁判字號：臺灣桃園地方法院106年訴字第52號刑事判決
裁判日期：民國106年08月17日
裁判案由：違反藥事法
臺灣桃園地方法院刑事判決106年度訴字第52號公訴人臺灣桃園地方法院檢察署檢察官被告陳奕霖（原名陳科華）選任辯護人許明桐律師上列被告因違反藥事法案件，經檢察官提起公訴（105年度偵字第00000號、105年度偵字第16024號），本院判決如下：
主文陳奕霖輸入禁藥，處有期徒刑參月。
扣案含尼古丁之電子菸補充液捌瓶均沒收。
事實
一、陳奕霖明知含有「Nicotine」成分之電子菸油以藥品列管，未經衛生福利部核准許可輸入，不得擅自輸入，竟基於輸入禁藥之犯意，於民國104年8月20日由國泰航空公司CX-040
8號班機將上開含「Nicotine」成分之電子菸補充液運抵臺灣桃園國際機場，委託不知情之世捷航空貨運承攬有限公司（下稱世捷公司），向財政部關務署臺北關（下稱臺北關）申報進口貨物名稱為「STATIONERY」及「耗材零件」之快遞貨物各1批（申請進口報單編號：CX/04/0B2/YF831、提單主號：000-00000000、提單分號：0000000000；申請進口報單編號：CX/04/0B2/YF832、提單主號：000-00000000、提單分號：0000000000），於同日自大陸地區輸入含有「Nicotine」之電子菸油補充液3瓶及5瓶。嗣臺北關人員 劉明宜 於同日，在桃園市○○區○○路○○○號臺灣桃園國際機場遠雄快遞專區進口倉執行勤務發覺有異，會同世捷公司員工開箱查驗而查獲，並當場扣得上開電子菸油補充液8瓶。
二、案經內政部警政署航空警察局移送臺灣桃園地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
壹、程序部分：
一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為證據；又被告以外之人於審判外之陳述，雖不符合同法第159條之1至第159條之4規定，但經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據。當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159條第1項及第159條之5分別定有明文。經查，本判決下列所引用之被告以外之人於審判外之陳述（含書面陳述），檢察官、被告陳奕霖及其辯護人於本院準備程序均表示對於證據能力沒有意見（見審訴卷第18頁），且迄至本院言詞辯論終結前均未聲明異議，本院審酌上開證據資料製作時之情況，尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，亦認為以之作為證據應屬適當，揆諸前開規定，爰依刑事訴訟法第159條之5規定，認前揭證據資料均有證據能力。
二、本件認定事實所引用之本件卷內之非供述證據，檢察官、被告及其辯護人均未主張排除前開證據之證據能力，且迄於本院言詞辯論終結前均未表示異議，本院審酌前開非供述證據並無證據證明係公務員違背法定程序所取得，亦無刑事訴訟法第159條之4之顯有不可信之情況與不得作為證據之情形，是本件認定事實所引用之本件卷內之非供述證據，均認為有證據能力。
貳、實體部分
一、認定被告犯罪事實所憑證據及理由訊據被告陳奕霖矢口否認有何輸入禁藥犯行，辯稱：該批電子菸補充液不是伊輸入的，不能僅以收件人、電話、地址是伊，就認為伊有輸入本案禁藥，伊的個人資料遭人冒用輸入禁藥云云，經查：
㈠財政部關務署臺北關業務三課驗估二股課員劉明宜於104年
8月20日在臺灣桃園國際機場遠雄快遞專區進口倉，查獲世捷公司申報進口之本案貨物係未經主管機關核准輸入含有「Nicotine」成分之電子菸補充液8瓶，業據證人即臺北關人員劉明宜、世捷公司前員工 賴炳旭 證述在卷（詳見105年度偵字第11375號卷第10頁反面至第11頁、第16頁反面至第17頁，105年度偵字第16024號卷第13頁至第15頁），並有蒐證照片、衛生福利部食品藥物管理署104年12月24日FDA研字第1040044125號函、同署104年11月23日FDA研字第1040044109號函暨所檢附之檢驗報告書、臺北關扣押貨物收據及搜索筆錄在卷可稽（詳見105年度偵字第11375號卷第
8頁、第12頁至第16頁，105年度偵字第16024號卷第43頁、第47頁至第48頁），是此部分事實，首堪認定。
㈡被告於本件案發時之住所為桃園市○○區○○路0段00號，
本案貨物之收貨地址桃園市○○區○○路0段00號，為被告經營日本食品的店面地址，且其自98年起迄今所持用之行動電話門號為0000000000號等情，業據被告自承在卷（詳見10
5年度偵字第11375號卷第3頁至第4頁、105年度偵字第00000號卷第4頁至第5頁），並有被告之戶役政連結作業系統查詢資料、通聯調閱查詢單在卷可按（詳見105年度偵字第11375號卷第19頁至第20頁），是上開事實，亦堪認定為真。
㈢觀諸本件貨物之分提單號碼0000000000進口快遞貨物簡易申
報單（3瓶）、分提單號碼0000000000進口快遞貨物簡易申報單（5瓶）之明細所載，納稅義務人及收貨人分別為「陳奕霖」、「CHENYILIN（即被告之英文名字）」，貨物名稱分別為「STATIONERY」、「耗材零件」（詳見105年度偵字第11375號卷第6頁，105年度偵字第16024號卷第42頁），且再依據統一速達2份派送明細資料，收件人為陳奕霖，本案貨物收件地址均為桃園市○○區○○路0段00號，收件聯絡電話為0000000000即被告所持用之行動電話門號等情（詳見105年度偵字第11375號卷第17頁反面至第18頁、
105年度偵字第16024號卷第20頁）。是本件貨物之進口快遞貨物簡易申報單所記載之納稅義務人及收貨人均為被告、佐以統一速達派件資料所示收貨人地址均為桃園市○○區○○路0段00號之被告營業住址，此均為被告及其個人資料等情。另參以證人即世捷公司前員工賴炳旭於本院審理中證稱：進口快遞貨物簡易申報單上的貨物名稱、收貨人資料、數量等資料都是根據大陸地區客戶提供給我們的報機明細填寫的..個案委任書上之託運人資料，按照慣例都會與大陸地區提供給我們的報機明細、派件明細上所載資料相同等語（詳見本院訴字卷第60頁）。綜參上情，顯見本件之報關資料均係大陸方面之貨運業者提供，而該等詳盡之收件人中文姓名、英文姓名、電話、住址等資料，若非由被告提供，遠在大陸地區之託運人實無從得知，凡此均足徵被告未經主管機關核准擅自輸入該批含有「Nicotine」成分之電子菸補充液之禁藥。
㈣所謂藥品，依藥事法第6條之定義為：一、載於中華藥典或
經中央衛生主管機關認定之其他各國藥典、公定之國家處方集，或各該補充典藉之藥品；二、未載於前款但用於診斷、治療、減輕或預防人類疾病之藥品；三、其他足以影響人類身體結構及生理機能之藥品；四、用以配製前三款所列之藥品。又所謂禁藥，依藥事法第22條之規定，除經公告禁止之毒害藥物外，亦包含未經核准擅自輸入之藥品。是行為人無須明確認識所輸入之藥品具有何種成分，僅須認識該藥品乃未經許可輸入即可。被告於輸入藥品前，並未向主管機關申請許可，且並非誤認業經許可，則難認其主觀上對於扣案藥品乃未經許可而輸入乙節欠缺認識。查本案所查扣之含「Nicotine」成分之電子菸補充液，係足以影響人類身體結構及生理機能之藥品，如未經衛生福利部核准而擅自輸入，即屬藥事法第22條第1項第2款所定之禁藥，而依其智識、經驗及進口快遞貨物簡易申報單係以「菸油」、「耗材零件」名義輸入3瓶、5瓶以規避查緝等情，應認其主觀上明知上開含「Nicotine」成分之電子菸補充液未經主管機關核准輸入，惟仍自大陸地區輸入，被告具有輸入禁藥之主觀故意乙節，灼然甚明。
㈤對被告有利辯解不採之理由⒈本院細酌分提單號碼0000000000進口快遞貨物簡易申報單（
3瓶）、分提單號碼0000000000進口快遞貨物簡易申報單（
5瓶）上之貨物名稱或品名登載分別為「STATIONERY」、「耗材零件」，「STATIONERY」之中文意思為「文具、信紙」，顯見本件有意以不實品名以規避查緝。而託運人既明知其所寄送之物品為電子菸補充液，若非經被告之要求，實無理由以不實之名義運送。且託運人欲以不實品名規避查緝，託運人若未經知會被告，即擅自記載不實之商品名稱託運，可能導致收件人誤以為商品寄送錯誤而退貨，徒生交易上不確定性。是託運人既係以「STATIONERY」、「耗材零件」不實之名義寄送本件之電子菸補充液，衡情應係確認以此名義託運，被告當已知情而不至誤認。 益徵 被告事前即已知悉其所訂購之電子菸補充液係以不實之名義寄送，仍隱匿該貨物內容而委託世捷公司報關，本件電子菸補充液確係被告所訂購輸入等節屬實。
⒉華人地區以中文為主要溝通語言，署名亦以中文及印章居多
。又分提單號碼0000000000進口快遞貨物簡易申報單（5瓶）上之納稅義務人及收貨人均為「CHENYILIN（即被告之英文名字）」，而統一速達匯出資料上收件人填載卻為陳奕霖之中文姓名（詳見105年度偵字第16024號卷第20頁、第43頁），顯見大陸地區提供世捷公司之報機明細及派件明細，其上必定均有詳載被告之中文姓名及英文姓名，則若非被告本人親自訂購本案貨物，則豈有可能既知被告中文姓名，亦知被告之英文姓名？亦徵被告所辯個人資料遭冒用云云，顯屬臨訟卸責之虛詞，不足採信。
⒊本件查扣之電子菸補充液達8瓶，具有相當市場價值，此為
眾所周知之理，且本件貨物若順利通關，世捷公司會將依據大陸地區奔騰公司所提供派件明細運送，本見識由黑貓宅急便派送，就由黑貓宅急便去確認收件人，由黑貓宅急便進行送貨，此據證人 溫志陽 證述在卷（詳見本院訴字卷第57頁反面），衡情常情，因本件電子菸補充液具一定財產價值，且世捷公司所提供之派件資料亦有載明收件人之聯絡電話，則在黑貓宅急便為避免誤寄或收件人於送貨時不在送貨地址導致無法簽收貨物等情形發生，必以經電話確認後始予以寄送或於送貨過程中與收件人進行即時聯繫以確認可收受貨物之適當時間，故本件扣案之貨物依正常派送流程必定會送達被告營業住址，賣家自無由干冒損失，逕將該批貨物寄送予被告收受之理，若係誤寄，衡情亦當會盡快與被告聯繫退貨事宜，不至於對此未加聞問而徒生營業損失。是以，本件依上開情狀以觀，自無誤寄之情形。則被告辯稱該批電子菸補充液不是伊輸入的云云，顯屬飾卸之詞，容非可採。
㈥綜上所述，本案事證明確，被告犯行洵堪認定，應予依法論科。
二、新舊法比較：按行為後法律有變更者，適用行為時之法律；但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。查被告行為後，藥事法第82條業於104年12月2日經總統公布修正，而於同年月4日生效施行，修正前藥事法第82條第1項規定：「製造或輸入偽藥或禁藥者，處10年以下有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
」；修正後藥事法第82條第1項則規定：「製造或輸入偽藥或禁藥者，處10年以下有期徒刑，得併科新臺幣1億元以下罰金。」修正後藥事法第82條第1項，將法定刑自「10年以下有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金」，提高為「10年以下有期徒刑，得併科新臺幣1億元以下罰金。」經比較新、舊法律，修正後藥事法第82條第1項規定並無較有利於被告之情形，依刑法第2條第1項前段規定，自應適用被告行為時即104年12月2日修正前藥事法第82條第1項之規定。
三、論罪科刑：㈠按未經核准擅自輸入之藥品，為藥事法所稱禁藥，藥事法第
22條第1項第2款定有明文。又本件扣案之電子菸補充液均檢出含有Nicotine（尼古丁）成分，已如前述，即應以藥品列管，屬衛生福利部列管之藥品，非經許可不得輸入。是核被告所為，係犯修正前藥事法第82條第1項之輸入禁藥罪。
㈡被告利用不知情之國泰航空公司、世捷公司人員遂行其上開運入禁藥犯行，為間接正犯。
㈢爰審酌被告為圖一己私利，輸入未經主管機關許可之禁藥，
損及我國藥品衛生管理之完整性，所為殊無可取，且衡以被告輸入含「Nicotine」成分之電子菸補充液數量為8瓶，甫入境即為海關人員查獲之犯罪危害程度，另考量被告犯後否認犯行，態度難謂良好，兼衡其犯罪之動機、目的、手段、專科肄業之智識程度、生活狀況與素行等一切情狀，量處如
主文所示之刑。㈣沒收部分：
1.被告行為後，刑法有關沒收之相關規定業於104年12月27日、105年5月27日修正，依刑法施行法第10條之3規定，自
105年7月1日開始施行；且於刑法第2條第2項明定：「沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律」，是本件有關沒收部分，自應適用刑法於105年7月1日施行之相關規定。按供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行為人者，得沒收之。但有特別規定者，依其規定，修正後刑法第38條第2項定有明文。又凡違反海關緝私條例及戰時管理進口出口物品條例各規定，得由海關沒收之，貨物如經海關適用海關緝私條例將該貨物為沒收處分，雖該私運貨物之人，因觸犯刑事罪名應由軍法或司法機關審判，但刑事判決內即不得更為沒收之諭知，至未經海關沒收者，仍得予以沒收，司法院院字第2832號解釋足茲參照。
2.按藥事法第79條第1項規定：「查獲之偽藥或禁藥，沒入銷燬之」，上開沒入銷燬之規定，係列於藥事法第8章「稽查及取締」內，而非列於第9章之「罰則」，其性質應屬行政秩序罰，屬行政機關依行政程序科罰之權限，法院自不得越權於判決內諭知沒入銷燬，惟查獲之禁藥若未經行政機關沒入並銷燬，法院自應依刑法第38條規定宣告沒收之（最高法院92年度台上字第2718號、93年度台上字第738號判決意旨參照）。再按違禁物係指依法令禁止製造、運輸、販賣、持有及行使之物而言。藥事法對偽藥及禁藥，並無禁止持有規定，則除其他法令另有禁止製造、運輸、販賣、持有及行使規定外，偽藥及禁藥，並非均屬違禁物（最高法院85年度台上字第4545號判決意旨參照）。
3.經查，本件扣案之含「Nicotine」成分之電子菸補充液8瓶現扣押於本院，此有104年8月20日財政部關務署臺北關扣押貨物收據及扣押筆錄在卷可稽（詳見105年度偵字第0000
0號卷第8頁，105年度偵字第16024號卷第43頁），足見扣案之含「Nicotine」成分之電子菸補充液8瓶尚未經海關依海關緝私條例或主管機關依藥事法第79條第1項規定沒入銷燬，而該上開物品既屬藥事法第22條第1項第2款前段規定之禁藥，並為被告所有，且係供被告為本件輸入禁藥犯行所用之物，依前揭最高法院判決意旨，應依修正後刑法第38條第2項前段之規定宣告沒收。至鑑驗用罄部分，既已滅失，自無庸再予宣告沒收。
據上論斷，依刑事訴訟法第299條第1項前段，修正前藥事法第82條第1項，刑法第2條第1項前段、第2項、第11條前段，修正後刑法第38條第2項，判決如主文。
本案經檢察官錢明婉到庭執行職務。
中華民國106年8月17日
刑事第一庭審判長法官謝順輝
法官涂偉俊法官蔡政佑以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官吳錫屏中華民國106年8月17日附錄論罪科刑法條：
修正前藥事法第82條第1項。
製造或輸入偽藥或禁藥者，處十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以下罰金。