裁判字號：臺灣臺北地方法院101年金重訴字第6號刑事判決
裁判日期：民國102年08月30日
裁判案由：銀行法等
臺灣臺北地方法院刑事判決101年度金重訴字第6號公訴人臺灣臺北地方法院檢察署檢察官被告李羽賢（原名李玉萍）上列被告因違反銀行法等案件，經檢察官提起公訴（100年度偵字第3752號、101年度偵字第0000-0000號），因被告於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經本院合議庭裁定由受命法官獨任行簡式審判程序，並判決如下：
主文李羽賢共同犯期貨交易法第一百十二條第五款之非法經營期貨服務事業罪，處有期徒刑拾月，減為有期徒刑伍月。緩刑參年。
事實
一、 鄧予立 （通緝中）為香港亨達集團之負責人，該集團以Hant
ecInvestmentHoldingsLimited（即亨達國際控股有限公司，該公司於民國91年6月18日在經濟部完成外國公司認許報備手續，登記名稱為「香港商亨達國際控股公司」，下稱亨達國際公司）為主，並包括HantecCommercialBank（CookIslands）Limited（即亨達商業銀行「庫克群島」有限公司，下稱亨達銀行）、CosmosHantecInvestment（NZ）Limited（即亨達投資「紐西蘭」有限公司，經亨達國際公司於95年6月26日收購而為間接持股100%子公司，下稱
CHI公司）、HantecGlobalInvestmentsLimited(BVI)（下稱HantecGlobal公司）、HantecGroupAssetManagem
entLimited(BVI)、HantecGroupInvestmentLimited(BVI)（下稱HGI公司）等關係企業。鄧予立並為亨太管理顧問有限公司（下稱亨太公司）之實際負責人，嗣亨太公司於93年3月間經警方搜索後，鄧予立另成立富林投資管理顧問有限公司（後更名為富林環球資產管理顧問有限公司，詳見附表一-1所示，下稱富林資管公司）、富林環球證券投資顧問股份有限公司（下稱富林投顧公司，詳見附表一-2）、享富投資顧問有限公司（下稱亨富公司）等公司繼續在臺營運。
二、李羽賢為富林資管公司台中分公司之業務員（如附表二所示），未具我國證券、期貨業務員等之專業證照，竟基於反覆延續非法經營銷售金融商品之單一犯意，並與鄧予立基於犯意之聯絡：
㈠、明知⒈從事接受特定人委任，對委任人之委託資產就有關期貨交易分析、判斷，並基於該分析、判斷，為委任人執行交易或投資為期貨經理業務；而接受委任，對期貨交易或投資有關事項提供研究分析意見或推介建議，或辦理有關之講習及出版品為期貨顧問事業；而招攬期貨交易人從事期貨交易、代理期貨商接受期貨交易人開戶、接受期貨交易人期貨交易之委託單並交付期貨商執行，則屬經營其他期貨服務事業，均應經主管機關之許可，始得為之。另客戶與其簽約並繳付外幣保證金後，隨時應客戶之請求，於保證金之數倍範圍內，以自己之名義為客戶計算，在外匯市場從事不同幣別間之買賣交易，無需實際交割，而以當日或到期前以反方向交易軋平，僅結算買賣差價之「外匯保證金」（ForeignExchangeMarginTrading，或稱外幣保證金）交易，係屬期貨交易法第3條第1項第4款規定之槓桿保證金契約，為期貨交易之一種；「外匯選擇權」（FXOptions，或稱外幣選擇權）係選擇權買權（Call）持有者在付出權利金（Premium）予選擇權賣方之後，自該項契約成立之日起，至預先約定未來某一時日或之前，得以事先約定之履約價格（StrikePrice或ExercisePrice），要求賣方買入或賣出定量之某種通貨，且賣方有義務按約定價格履行義務，或雙方同意於到期前或到期時結算差價之契約，而屬期貨交易法第3條第
1項第2款所定之選擇權契約，亦為期貨交易之一種。除有同法第3條第2項公告豁免之情形外，均應受期貨交易法規範。⒉上述在臺公司均未經主管機關金融監督管理委員會（下稱金管會）許可經營期貨經理事業、期貨顧問事業或其他期貨服務事業，仍由李羽賢招攬如附表三所示之投資人，與亨達銀行、CHI公司、HGI公司簽立「亨達商業銀行（庫克群島）有限公司外匯保證金交易合約」或「CHI公司Agreem
entForForeignExchangeMarginTradingAccount（即外匯保證金交易帳戶協議書）」、「HGI公司CLIENT'SAGREEMENT（即外匯選擇權帳戶之協議書），而為招攬期貨交易人從事期貨交易、代理期貨商接受期貨交易人開戶（此部分屬非法經營其他期貨服務事業），並由投資人匯款存入亨達銀行或HGI公司設於香港亞洲銀行、香港TheHongKongandShanghaiBankCorporationLimitedDexVoeuxRoadCentralBranch（下稱HSBC銀行），及WestpacBankingCorporation等帳戶，或再由公司其他之業務員受上開客戶委託，全權操作期貨交易（此部分屬非法經營期貨經理事業），並提供關於期貨交易之研究分析意見或推介建議（如關於外匯選擇權之「投資策略計劃」）等相關資料（此部分屬非法經營期貨顧問事業），而由客戶可自行連結上網或由客戶在業務人員提供之「OptionTradingConfirmation」（外匯選擇權交易確認單）上簽名，再由業務員交付亨達銀行、
CHI公司、HGI公司之期貨商執行（此部分屬非法經營其他期貨服務事業）。
㈡、明知亨達優利人民幣貨幣基金、HGI雙元保本基金、多元化避險基金、紅利133保本基金（即HGIBonus133%CapitalFund）、HantecAsianGuaranteed-Plus（即亨達亞洲保金基金）、亨達亞洲增長保本基金等富林資管公司銷售之境外基金，未經主管機關金管會核准或向主管機關申報生效，不得在中華民國境內從事銷售，竟在臺向不特定人銷售該等境外基金，使如附表三所示之投資人購買如附表三所示之境外基金，並由各該投資人分別匯款至香港亨達集團所屬公司之帳戶。
三、案經臺灣臺北地方院告發，由臺灣臺北地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
一、本案被告李羽賢所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑以外之罪，亦非屬高等法院管轄第一審之案件，其於準備程序進行中均就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序之旨，並聽取檢察官、被告、辯護人之意見後，經本院合議庭依刑事訴訟法第273條之1第1項規定裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序。又簡式審判程序之證據調查，依刑事訴訟法第273條之2規定，不受同法第159條第1項、第161條之2、第161條之3、第163條之1及第164條至第170條規定之限制，故本案判決所列之各項證據，自均有證據能力，合先敘明。
二、認定犯罪事實之證據及理由：
㈠、上揭犯罪事實，業據被告於本院審理時予以坦承。
㈡、並有證人 鄭有財 、 姜丕敏 之證述（97偵22891卷二第18-22頁、99他6082卷五第18-19頁）在卷可稽。
㈢、且有如下列所示非供述證據可佐：⒈、財政部臺灣省中區國稅局綜合所得稅BAN給付清單（99蒞2180第223、225頁）。
⒉、勞保投保資料（99他6082卷4第238頁反面、第254頁反面）。
⒊、中央銀行外匯局匯出匯款資料。
⒋、證人鄭有財提出之帳戶通知書、國外匯款申請書（97偵22891第24、25頁）。
㈣、依上列證據，足稽被告於本院審理時任意性自白與事實相符，本件事證明確，應予依法論科。
三、論罪：
㈠、按期貨交易法第112條第5款處罰之未經許可，擅自經營期貨經理事業、期貨顧問事業或其他期貨服務事業，其所謂「經營」者應指實際參與經營之人而言，並不以經營營運而享有決策權力之負責人為限，從而縱非具有決策權或參與決策形成之人，倘與該享有決策權力之人，基於共同之決意，並實際參與上開事業之經營，即應共同負其刑事責任。又法人違反證券投資信託及顧問法第105條至第110條規定者，處罰其負責人，亦為證券投資信託及顧問法第118條所明定，而在法人違反證券投資信託及顧問法第105條至第110條規定時，固處罰其負責人，而知情承辦及參與違反上開規定業務而與法人負責人共同違反上開規定之職員，亦為共同正犯。是被告前揭招攬期貨交易人從事期貨交易，代理期貨商接受期貨交易人開戶，自符合證券商經營期貨交易輔助業務管理規則所定之「期貨服務事業」無訛。又查亨達優利人民幣貨幣基金、HGI雙元保本基金、HGI多元化避險基金、HGI紅利133保本基金（即HGIBonus133%CapitalFund）、HantecAsianGuaranteed-Plus（即亨達亞洲保金基金）、亨達亞洲增長保本基金等富林資管公司銷售之境外基金，均未經金管會核准或申報生效得在國內公開募集或銷售，或向中華民國證券投資信託暨顧問商業同業公會申報私募之境外基金之事實，為被告所坦承，並有金管會證券期貨局97年1月24日證期四字第0000000000號函文可稽（見97偵16993卷
3第40頁），是核被告所為，係犯期貨交易法第112條第5款之非法經營期貨服務事業罪，以及證券投資信託及顧問法第107條第2款之非法銷售境外基金之罪。
㈡、被告與富林公司實際負責人鄧予立就前揭共同推介招攬告訴人投資購買期貨商品及境外基金之犯行，均有犯意聯絡及行為分擔，應依刑法第28條之規定，論以共同正犯。至個別業務員彼此間，因屬單獨完成招攬客戶作業，與被告所為上述犯行之間，並無共犯關係，併予敘明。
㈢、被告基於反覆延續非法經營銷售金融商品之單一犯意而為之，究其行為之本質，應論為「一行為」，其所犯期貨交易法第112條第5款之非法經營期貨服務事業罪，以及證券投資信託及顧問法第107條第2款之非法銷售境外基金罪，為想像競合犯，依刑法第55條之規定，應從重之期貨交易法第
112條第5款之非法經營期貨服務事業罪處斷。
四、爰審酌金融市場是否健全攸關一國經濟之興衰，從而先進國家對於金融市場均設有監管之機制，以求其穩定與發展。蓋因證券或期貨業務與國家金融、經濟秩序之關係，直接而重大；且因金融交易具有高度之專業性與技術性，市場瞬息萬變，在我國以散戶居多之投資環境，為免投資人藉由非正式管道取得交易決策，又不諳金融商品之交易性質，而處於不利之地位，更有必要規範各類金融服務事業之設立與經營，及從業人員之資格。若未依法取得營業許可而販售境外基金及經營國外期貨等業務，不僅規避證券投資人及期貨交易人保護法按月提撥款項充作保護基金之義務，亦造成投資人被摒除於基金之償付範圍外，不利於投資人之保護甚明，是被告如事實欄所示之犯行，對於國內金融秩序有嚴重之危害，對於投資大眾之權益更侵害甚鉅。惟參酌被告於到案後坦承犯行，已見悔意，併其犯罪之動機、目的、參與公司決策經營之程度、被害人於被告在職期間所受損害，及被告工作之期間，招攬之客戶數量等一切情狀，量處如主文所示之刑。
五、被告之犯罪時間均在96年4月24日前（計算至被告招攬之投資人最後匯款之時間即96年1月26日止），復無其他不合中華民國96年罪犯減刑條例所定不得減刑之情形，應依同條例第2條第1項第3款之規定，減其宣告刑2分之1。
六、查被告未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有臺灣高等法院被告前案紀錄表各1份在卷可按，本院審酌被告係因一時失慮而為本件犯行，本院認均應知惕勵，信無再犯之虞，因認被告所受宣告之刑，以暫不執行為適當，依現行刑法第74條第1項第1款規定，併予宣告如主文所示之緩刑。
據上論斷，依刑事訴訟法第299條第1項前段，期貨交易法第
112條第5款，證券投資信託及顧問法第107條第2款，刑法第11條、第28條、第55條、第74條第1項第1款，中華民國九十六年罪犯減刑條例第2條第1項第3款、第7條，判決如主文。
本案經檢察官黃國銘到庭執行職務中華民國102年8月30日
刑事第十八庭法官胡宗淦以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕）「切勿逕送上級法院」。
書記官武孟佳中華民國102年9月3日附錄本案論罪科刑法條：
期貨交易法第112條有下列情事之一者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣3百萬元以下罰金：
一、未經許可，擅自經營期貨交易所或期貨交易所業務者。
二、未經許可，擅自經營期貨結算機構者。
三、違反第56條第1項之規定者。
四、未經許可，擅自經營槓桿交易商者。
五、未經許可，擅自經營期貨信託事業、期貨經理事業、期貨顧問事業或其他期貨服務事業者。
六、期貨信託事業違反第84條第1項規定募集期貨信託基金者。
七、違反第106條、第107條或第108條第1項之規定者。證券投資信託及顧問法第107條有下列情事之一者，處五年以下有期徒刑，併科新臺幣一百萬元以上五千萬元以下罰金：
一、未經主管機關許可，經營證券投資信託業務、證券投資顧問業務、全權委託投資業務或其他應經主管機關核准之業務。
二、違反第十六條第一項規定，在中華民國境內從事或代理募集、銷售境外基金。
附表一：
⒈富林投資管理顧問有限公司（統一編號：00000000，最後址設
：臺北市○○路○段○號00樓）┌──────┬─────────────────┬────────┐│日期│事項│備註│├──────┼─────────────────┼────────┤│93年03月15日│富林投資管理顧問有限公司(以下簡稱│董事： 陳麗足 │││富林投資管顧公司)設立登記│股東陳麗足出資│││公司所在地：臺北市○○○路○段000│800萬元，達80%│││號0樓│股東 章幹 出資200│││統一編號：00000000│萬元，達20%│├──────┼─────────────────┼────────┤│93年04月02日│設立臺中分公司│經理：陳麗足│││分公司所在地：臺中市○○區○○路││││0段000號0樓之0││├──────┼─────────────────┼────────┤│93年11月29日│章幹轉讓其出資予陳麗足，致陳麗足││││登記之出資達1,000萬元，占100%││├──────┼─────────────────┼────────┤│93年12月23日│變更富林投資管顧公司登記負責人│董事： 王昌玲 │││陳麗足轉讓其出資予王昌玲，致王昌玲││││登記之出資1,000萬元，占100%││├──────┼─────────────────┼────────┤│93年12月23日│變更臺中分公司經理人│經理：王昌玲│├──────┼─────────────────┼────────┤│95年06月22日│臺中分公司撤銷登記││├──────┼─────────────────┼────────┤│95年07月18日│更名為富林環球資產管理顧問有限公司│董事：王昌玲│││(下稱富林資管公司)││││王昌玲之登記出資額增加為2,000萬元││││，占100%││├──────┼─────────────────┼────────┤│95年09月05日│變更富林資管公司登記負責人為 李世安 │董事：李世安│││，其登記出資額為2,000萬元，占││││100%││├──────┼─────────────────┼────────┤│96年05月23日│變更富林資管公司登記負責人為 陳秀娥 │董事：陳秀娥│││，其登記出資額為2,000萬元，占││││100%││├──────┼─────────────────┼────────┤│96年06月20日│公司所在地由「臺北市○○○路○段││││000號0樓」變更登記為「臺北市信││││義路0段0號00樓」││├──────┼─────────────────┼────────┤│97年03月13日│富林資管公司解散登記││└──────┴─────────────────┴────────┘⒉富林環球證券投資顧問股份有限公司（統一編號：00000000
，最後址設：臺北市○○路○段○號00樓）┌──────┬─────────────────┬────────┐│日期│事項│備註│├──────┼─────────────────┼────────┤│95年07月14日│金管會准予籌設富林環球證券投資顧問││││股份有限公司(以下簡稱富林環球證券││││投顧公司)││├──────┼─────────────────┼────────┤│95年08月02日│富林環球證券投顧公司設立登記│董事長：章幹│││公司所在地：臺北市○○路○段○號00│股東章幹持股60│││樓統一編號：00000000│萬股，達60%││││股東 章文清 持股20││││萬股，達20%││││股東陳秀娥持股20││││萬股，達20%│├──────┼─────────────────┼────────┤│95年11月08日│金管會准予解散富林環球證券投顧公司││├──────┼─────────────────┼────────┤│95年11月22日│富林環球證券投顧公司解散登記││└──────┴─────────────────┴────────┘附表二：被告相關工作資料整理：
┌────┬──────────────────────────┐│投保單位│勞保部分││├──────┬──────┬────────────┤││勞保投保起日│勞保投保迄日│卷證頁│├────┼──────┼──────┼────────────┤│富林投資│94.5.6│95.9.28│99他6082卷4第238頁反面││管理顧問│││、第254頁反面││有限公司│││││台中分公│││││司││││└────┴──────┴──────┴────────────┘附表三：被告招攬之投資人匯款情形：
┌───┬────┬───┬──────┬────────────┬───────┬─────────┬───┬─────┬──────┬───────────┐│業務員│匯款日期│匯款人│國外受款人│國外受款銀行│國外受款帳號│投資金融商品│幣別│原幣金額│等值美元│卷證頁│││││││││││││││││││││││││├───┼────┼───┼──────┼────────────┼───────┼─────────┼───┼─────┼──────┼───────────┤│李羽賢│94.7.25│鄭有財│CHI│AsiaCommercialBankLtd│0000000000000│外匯保證金/選擇權│USD│100000.00│100000.00│中央銀行外匯局匯出匯款││││││││││││資料（97他10360第98頁││││││││││││，編號26）││├────┼───┼──────┼────────────┼───────┼─────────┼───┼─────┼──────┼───────────┤││95.11.24│鄭有財│CHI│AsiaCommercialBankLtd│0000000000000│外匯保證金/選擇權│USD│50018.28│50018.28│中央銀行外匯局匯出匯款││││││││││││資料（97他10360第99頁││││││││││││，編號56）││││││││││││國外匯款申請書（97偵││││││││││││22891卷二第25頁，不含││││││││││││手續費匯款金額為50,000││││││││││││元，自香港上海匯豐匯出││││││││││││無匯率）││├────┼───┼──────┼────────────┼───────┼─────────┼───┼─────┼──────┼───────────┤│││姜丕敏│Hantec│DBSBank(Hong│0000000000000│境外基金│USD│100000.00│100000.00│中央銀行外匯局匯出匯款│││94.10.26│（以向│Global│Kong)Limited│73│││││資（97他10360第101頁││││寧公司││││││││，編號135）││││名義）││││││││││├────┼───┼──────┼────────────┼───────┼─────────┼───┼─────┼──────┼───────────┤││96.1.26│姜丕敏│CHI│PublicBank(HongKong)│0000000000000│外匯保證金/選擇權│USD│80000.00│80000.00│中央銀行外匯局匯出匯款││││││Limited││││││資（97他10360第，編號││││││││││││58）│└───┴────┴───┴──────┴────────────┴───────┴─────────┴───┴─────┴──────┴───────────┘