最高法院105年度台上字第2771號刑事判決

裁判字號：最高法院105年台上字第2771號刑事判決

裁判日期：民國105年10月27日

裁判案由：違反毒品危害防制條例

最高法院刑事判決一○五年度台上字第二七七一號上訴人 呂彥君 上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服台灣高等法院中華民國一○五年二月十七日第二審判決（一○四年度上訴字第三一七八號，起訴案號：台灣桃園地方法院檢察署一○四年度偵字第七九六○號、毒偵字第一三六七號），提起上訴，本院判決如下：
主文上訴駁回。
理由
一、按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。
二、本件原判決維持第一審論處上訴人呂彥君販賣第二級毒品累犯二罪各罪刑（均處有期徒刑）及沒收之判決，駁回其在第二審之上訴。已詳敘認定犯罪事實之依據及憑以認定之理由。並對如何認定上訴人之犯罪情狀，與刑法第五十九條酌減其刑之規定不符，依據卷內資料予以說明。從形式上觀察，原判決並無違背法令之情形存在。又刑之量定及定應執行刑，係事實審法院得依職權自由裁量之事項，查原判決已說明第一審判決以上訴人之責任為基礎，並審酌刑法第五十七條各款所列情狀而為量刑，與所定執行刑，並無不當，而予維持之理由（見原判決第九、十頁），核屬事實審法院自由裁量之事項，既未逾法定刑度，且無違背公平正義情形，即不得遽指為違法。
三、上訴意旨置原判決之論敘於不顧，徒謂原審未依上開規定酌減其刑，要有未合；且量刑及定應執行刑過重云云，對原審自由裁量之職權行使，任意指摘，難謂已符合首揭法定上訴要件。其上訴違背法律上之程式，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。
中華民國一○五年十月二十七日
最高法院刑事第三庭
審判長法官陳世淙
法官黃瑞華法官洪于智法官蔡國在法官吳三龍本件正本證明與原本無異
書記官中華民國一○五年十月三十一日
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