最高法院刑事判決
114年度台上字第643號
上訴人 黃志賢
上列上訴人因加重詐欺案件，不服臺灣高等法院臺南分院中華民國113年9月30日第二審判決（113年度金上訴字第1231號，起訴案號：臺灣臺南地方檢察署112年度偵字第32848號），提起上訴，本院判決如下：
主文
上訴駁回。
理由
一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。至原判決有無違法，與上訴是否以違法為理由，係屬二事。
二、本件原審審理結果，認定上訴人黃志賢之犯行明確，認第一審判決未及適用詐欺犯罪危害防制條例第47條前段規定減輕其刑為不當，因而撤銷第一審關於上訴人罪刑部分之判決，改判論處上訴人犯三人以上共同詐欺取財未遂罪刑（想像競合犯參與犯罪組織、行使偽造私文書及一般洗錢未遂等罪，處有期徒刑9月）；並以第一審判決沒收之諭知並無違誤，因而維持第一審關於上訴人沒收部分之判決，駁回上訴人此部分在第二審之上訴。已敘明所憑之依據及憑以認定之理由。
三、本院按，刑之量定，屬為裁判之法院裁量之職權，如其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，而無違反公平、比例及罪刑相當原則，致明顯輕重失衡情形，自不得指為違法。本件關於對上訴人之量刑，原判決已說明：審酌上訴人正值壯年，不思以正當方法賺取財物，為快速獲取金錢，而加入本案詐欺集團擔任面交「車手」及監視「車手」之工作，欲詐取金錢，幸告訴人即時發覺有異始未受到重大損失，所為應值非難；惟念上訴人於偵查、審理期間均坦承犯罪，在集團中應非幕後策畫的決策者，兼衡其教育程度、家庭及經濟狀況等刑法第57條各款所列一切情狀（見原判決第5至6頁）。核其量定之刑，並未逾法定刑之範圍，亦無濫用裁量權限致輕重失衡之違背罪刑相當原則、比例原則情形，自不能指為違法。上訴意旨泛以上訴人尚需照顧年邁母親及2名未成年女兒之生活起居及開銷，請求從輕量刑等語。就原判決有如何之違法，並未依卷內證據資料具體指摘，應認其上訴違背法律上之程式，予以駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。
中 華 民 國 114 年 3 月 19 日
刑事第八庭審判長法 官林瑞斌
法 官林英志
法 官朱瑞娟
法 官高文崇
法 官黃潔茹
本件正本證明與原本無異
書記官王怡屏
中 華 民 國 114 年 3 月 25 日