臺灣高等法院105年度國抗字第52號民事裁定

裁判字號：臺灣高等法院105年國抗字第52號民事裁定

裁判日期：民國105年05月24日

裁判案由：聲請迴避

臺灣高等法院民事裁定105年度國抗字第52號抗告人 魏高明 應受送達處所：臺北郵政3075號信箱
百視亨企業有限公司運轉實業有限公司兼上二人法定代理人魏 陳秀芳 應受送達處所：同上抗告人八仙會國際有限公司兼法定代理人 廖秀松 上列抗告人因聲請迴避事件，對於中華民國105年1月28日臺灣臺北地方法院105年度聲字第109號所為裁定提起抗告，本院裁定如下：
主文抗告駁回。
抗告費用由抗告人負擔。
理由
一、按應為抗告而誤為異議者，視為已提出抗告；應提出異議而誤為抗告者，視為已提出異議，民事訴訟法第495條定有明文。查抗告人因不服原法院民國105年1月28日駁回其聲請之裁定（下稱原裁定），對之聲明異議，依民事訴訟法第495條規定，應視為對原裁定提起抗告，先予敘明。
二、次按抗告為受裁定之當事人或其他關係人，對於裁定聲明不服之方法，若非受裁定之當事人或其他關係人，即不得為之（最高法院44年台抗字第104號判例意旨參照）。查百視亨企業有限公司、運轉實業有限公司、 魏陳秀芳 、八仙會國際有限公司並非受原法院裁定之人，揆諸上開說明，即不得對原裁定提起抗告，其並列為抗告人提起抗告，於法不合，應予駁回。
三、再按抗告，應依民事訴訟法第77條之18規定，徵收裁判費新臺幣（下同）1,000元，此為抗告必須具備之程式。又抗告不合法而可以補正之情形，已經原法院定期間命其補正而未補正者，第二審法院得不定期間先命補正，逕以裁定駁回之，民事訴訟法第495條之1第1項準用第444條第2項定有明文。
四、查本件抗告人魏高明、廖秀松提起抗告，未據繳納抗告費1,000元，經原法院於105年3月3日裁定命其於收受裁定後5日內補繳，該裁定已於105年3月11日送達，有送達回證可稽（見本院卷第7、8頁），惟其未依限補繳，亦有收狀資料查詢清單、收文資料查詢清單及裁判費或訴狀查詢表可佐（見原法院卷第12、13頁、本院卷第10頁），揆諸前揭說明，本件抗告自非合法，應予駁回。至抗告人雖具狀陳稱依民事訴訟法第89條、第49條、民法第92條、第93條等規定，本件訴訟費用應由原審負擔云云（見本院卷第9頁），經查抗告人所引用之上開法條，均非規定訴訟費用應由原審負擔，抗告人援引上開法條，主張本件抗告費用應由原審負擔云云，容有誤會，附此敘明。
五、另按法官被聲請迴避者，在該聲請事件終結前，應停止訴訟程序。但其聲請因違背民事訴訟法第33條第2項，或第34條第1項或第2項之規定，或顯係意圖延滯訴訟而為者，不在此限。民事訴訟法第37條第1項定有明文。查抗告人魏高明、廖秀松就原裁定提起抗告，雖併聲請承審法官迴避云云（見本院卷第3頁），惟全未為任何釋明，顯係意圖延滯訴訟而為，揆諸上開規定，原法院自毋庸停止訴訟程序，是原法院於105年3月3日命補正抗告費之裁定自生效力，併予指明。
六、據上論結，本件抗告為不合法，爰裁定如主文。中華民國105年5月24日
民事第十二庭
審判長法官滕允潔
法官黃麟倫法官陶亞琴正本係照原本作成。
不得抗告。
中華民國105年5月25日
書記官簡維萍