裁判字號：臺灣高雄地方法院103年聲字第2816號刑事裁定
裁判日期：民國103年07月01日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高雄地方法院刑事裁定103年度聲字第2816號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人許昱婷上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（103年度執聲字第1690號），本院裁定如下：
主文許昱婷犯如附表所示之陸罪，各所處如附表所示之刑，應執行有期徒刑壹年，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人許昱婷因犯如附表所示之罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第50條、第53條及第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。查本件受刑人於犯如附表所示之6罪後，刑法第50條條文經總統於民國102年1月23日以華總一義字第00000000000號令修正公布，並自同年月25日施行；修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」修正後刑法第50條則規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」而刑法第50條僅係規定數罪併罰之適用範圍，並未變更同法第51條之內容，法院比較新舊法時，無庸與其他與行為人罪刑有關之規定綜合比較而應單獨比較。又本次修正目的係基於保障人民自由權之考量，經宣告得易科罰金之刑，原則上不因複數犯罪併合處罰，而失其得易科罰金之利益，較諸修正前刑法第50條剝奪行為人原得易刑處分利益之規定，自較利於行為人；況行為人於裁判時雖未能因定執行刑而取得限制加重刑罰之利益，惟仍得於判決確定後請求檢察官聲請定應執行刑，整體觀察應屬有利於行為人之修正，是經新舊法比較結果，裁判時現行刑法第50條較為有利，從而依刑法第2條第1項但書之規定，本件自應適用現行刑法第50條之規定。
三、數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾三十年，刑法第53條、第51條第5款分別定有明文。犯最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受六月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣一千元、二千元或三千元折算一日，易科罰金；於數罪併罰之數罪均得易科罰金，其應執行之刑逾六月者，亦適用之，刑法第41條第1項前段、第8項規定甚明。又一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑（最高法院59年台抗字第367號判例可資參照）。而數罪併罰之案件，其各罪判決均係宣告刑，並非執行刑，縱令各案中一部分犯罪之宣告刑在形式上已經執行，仍應依法聲請犯罪事實最後判決之法院裁定，然後再依所裁定之執行刑，換發指揮書併合執行，其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除而不能認為已執行完畢，在所裁定之執行刑尚未執行完畢前，各案之宣告刑不發生執行完畢之問題。又法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束。
四、本件受刑人所犯如附表所示之罪，業經本院先後判處如附表所示之刑，並於如附表所載之日期分別確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及各該刑事判決書各1份在卷可稽。
受刑人所犯如附表編號3至5所示3罪，固經定應執行有期徒刑6月確定，又受刑人所犯如附表編號1所示之罪，經本院以101年度簡字第5808號判決判處有期徒刑3月確定，固於102年5月21日易科罰金執行完畢，惟揆諸前揭說明，前所定之應執行刑即當然失效，本院自可更定該3罪之應執行刑，且在附表所示各罪尚未執行完畢前，各罪之宣告刑不發生執行完畢之問題，仍得依法聲請定應執行刑，茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應予准許。是本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於附表編號1至6所示之6罪宣告刑之總和（有期徒刑1年4月），亦應受內部界限之拘束，即不得重於附表編號3至5所定應執行刑及附表編號1、2、6之總和（有期徒刑1年2月）。本院審核受刑人所犯如附表所示各罪，均係於附表編號1所示之本院101年度簡字第5808號判決確定日（即102年1月3日）以前所犯，衡酌受刑人所犯前述各罪，附表編號1、3、4所示之罪均係竊盜罪，編號2所示之罪則是幫助犯詐欺取財罪，編號5所示之罪則為侵占罪，至編號6所示之罪乃盜用電信設備通信罪，均屬財產犯罪，侵害法益相同，僅犯罪手法略有不同，且犯罪時間相距9月餘等總體情狀，就受刑人所犯前述6罪，乃定其應執行之刑如主文所示，並諭知易科罰金之折算標準。
五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第53條、第51條第5款、第41條第1項前段、第8項，裁定如
主文。中華民國103年7月1日
刑事第三庭法官孫沅孝以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。
中華民國103年7月1日
書記官賴易詮附表：
┌──┬────┬──────┬─────┬───────────┬───────────┬────┐│││││最後事實審│確定判決│││編號│罪名│宣告刑│犯罪日期├─────┬─────┼─────┬─────┤備註│││││（民國）│法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期││││││││（民國）││（民國）││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤│1│竊盜│有期徒刑3月│101年9月│本院101年│101年12月4│同左│102年1月3│已於102││││，如易科罰金│5日│度簡字第58│日││日│年5月21││││，以新臺幣1││08號││││日易科罰││││千元折算1日││││││金執行完││││（聲請書漏載││││││畢。││││如易科罰金，││││││││││以新臺幣1千││││││││││元折算1日，││││││││││應予補充）│││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤│2│詐欺│有期徒刑2月│101年5月│本院102年│102年10月3│同左│102年12月3│││││，如易科罰金│6日（聲請│度簡字第28│0日││日│││││，以新臺幣1│書誤載為10│45號││││││││千元折算1日│1年4月24│││││││││（聲請書漏載│日，應予更│││││││││如易科罰金，│正）│││││││││以新臺幣1千││││││││││元折算1日，││││││││││應予補充）│││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤│3│竊盜│有期徒刑4月│101年8月│本院102年│102年10月2│同左│102年11月│編號3至5││││，如易科罰金│14日│度易字第60│9日││26日│曾定應執││││，以新臺幣1││9號││││行有期徒││││千元折算1日││││││刑6月確││││（聲請書漏載││││││定。││││如易科罰金，││││││││││以新臺幣1千││││││││││元折算1日，││││││││││應予補充）│││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││4│竊盜│有期徒刑2月│101年6月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│23日│││││││││，以新臺幣1││││││││││千元折算1日││││││││││（聲請書漏載││││││││││如易科罰金，││││││││││以新臺幣1千││││││││││元折算1日，││││││││││應予補充）│││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││5│侵占│有期徒刑2月│101年3月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│5日至同年│││││││││，以新臺幣1│4月間某日│││││││││千元折算1日│（聲請書誤│││││││││（聲請書漏載│載為101年│││││││││如易科罰金，│3月5日，│││││││││以新臺幣1千│應予更正）│││││││││元折算1日，││││││││││應予補充）│││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼────┤│6│電信法│有期徒刑3月│101年7月│本院103年│103年4月29│同左（聲請│103年5月27│││││，如易科罰金│4日至同年│度簡字第14│日│書誤載為本│日│││││，以新臺幣1│8月15日（│77號││院102年度││││││千元折算1日│聲請書誤載│││易字第609││││││（聲請書漏載│為101年7│││號，應予更││││││如易科罰金，│月4日至同│││正）││││││以新臺幣1千│年12月20日│││││││││元折算1日，│，應予更正│││││││││應予補充）│）││││││└──┴────┴──────┴─────┴─────┴─────┴─────┴─────┴────┘