裁判字號：臺灣臺北地方法院103年審簡字第762號刑事判決
裁判日期：民國103年05月28日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣臺北地方法院刑事簡易判決103年度審簡字第762號公訴人臺灣臺北地方法院檢察署檢察官被告何岳庭上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（103年度偵字第282號），經被告自白犯罪，本院認宜以簡易判決處刑，爰不經通常審判程序，判決如下：
主文何岳庭持有第三級毒品純質淨重二十公克以上，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案之第二級毒品MDMA錠劑貳拾顆（合計驗餘淨重共肆點 伍陸 公克）均沒收銷燬之；又扣案之第三級毒品愷他命壹拾肆包（驗餘淨重共參拾伍點肆陸玖壹公克、純質淨重共參拾壹點玖貳參捌公克，含愷他命外包裝袋壹拾肆只）均沒收。
事實及理由
一、本件犯罪事實及證據，除補充「被告何岳庭於103年5月26日本院準備程序之自白」外，其餘均引用檢察官起訴書之記載（如附件）。
二、按MDMA及愷他命均係毒品危害防制條例第2條第2項第2款及第3款所規定之第二級毒品及第三級毒品，而扣案之愷他命純質淨重為31.9238公克，已達同條例第11條第5項所定純質淨重20公克以上，核被告何岳庭所為，係犯毒品危害防制條例第11條第2項、第5項之持有第二級毒品及持有第三級毒品純質淨重20公克以上之罪。被告以一持有行為同時觸犯毒品危害防制條例第11條第2項、第5項之罪，係一行為觸犯數罪名之想像競合犯，應從一重論以毒品危害防制條例第11條第
5項之持有第三級毒品純質淨重二十公克以上之罪。爰審酌被告明知MDMA及愷他命為毒品危害防制條例所定之第二級毒品與第三級毒品，竟仍漠視法令禁制而無故持有之，且其所持有之愷他命純質淨重達31.9238公克，本不宜寬貸，惟考量其犯後坦承犯行，且其行為之危害性不大，態度尚佳等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。
三、又毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，應予沒收銷燬之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限。再按毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性，共分為四級，施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，該條例除就持有第三、四級毒品純質淨重20公克以上設有處罰規定外，未另設處罰之規定，然鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1明定無正當理由，不得擅自持有；第18條第1項後段復規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，均沒入銷燬之，從而，依同條例第18條第1項後段應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有之第三、四級毒品，但不構成犯罪行為者而言，如持有第三級毒品純質淨重20公克以上者，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍，而同條例對於犯持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪所查獲之毒品之沒收，並無特別規定，但該行為既已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，自應回歸刑法之適用，依刑法第38條第
1項第1款之規定沒收之（最高法院96年度台上字第884號、99年度台上字第2733號等判決意旨參照）。是以，本件扣案之第三級毒品愷他命（驗餘淨重35.4691公克，純質淨重3
1.9238公克），經交通部民用航空局航空醫務中心以氣相層析/質譜儀分析法（GC/MS）鑑定結果，確含第三級毒品愷他命（Ketamine）成分無誤，有該中心103年1月15日航藥鑑字第0000000Q號毒品鑑定書附卷可憑（見偵卷第57頁），係屬違禁物，不問屬於被告與否，應依刑法第38條第1項第1款之規定宣告沒收；至直接用以盛裝上 開愷 他命之分裝袋14只，以現今所採行之鑑驗方式仍會殘留微量毒品而無法將之完全析離，應與愷他命視為一體，依同規定併予沒收。另前開愷他命因鑑驗而耗用部分既已滅失，自毋庸再為沒收之諭知附此敘明。又扣案之第二級毒品MDMA20顆（合計驗前淨重4.60公克，驗餘淨重4.56公克），確檢出第二級毒品MDMA成分，此有臺北市政府警察局102年12月31日北市鑑毒字第430號鑑定書在卷可參（見偵卷第59頁），均屬違禁物，不問屬於犯人與否，應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，宣告沒收銷燬之（至鑑驗用罄毒品，既已滅失，自無庸再予以宣告沒收）。
四、據上論斷，依刑事訴訟法449條第2項、第3項、第454條第2項、第450條第1項，毒品危害防制條例第11條第2項、第5項、第18條第1項前段，刑法第11條前段、第55條、第41條第1項前段、第38條第1項第1款，刑法施行法第1條之1規定，逕以簡易判決處刑如主文。
五、如不服本判決，應於判決送達後10日內，向本院提出上訴狀。
本案經檢察官滕治平到庭執行職務。
中華民國103年5月28日
刑事第二十二庭法官呂寧莉以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官莊宜諳中華民國103年5月29日附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第11條持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣5萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣3萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下有期徒刑、拘役或新臺幣1萬元以下罰金。