臺灣桃園地方法院97年度聲字第2875號刑事裁定

裁判字號：臺灣桃園地方法院97年聲字第2875號刑事裁定

裁判日期：民國97年10月27日

裁判案由：定應執行之刑

臺灣桃園地方法院刑事裁定97年度聲字第2875號聲請人臺灣桃園地方法院檢察署檢察官受刑人甲○○上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（97年度執聲字第847號），本院裁定如下：
主文甲○○所犯如附表編號二、三所示之罪所處之刑，視為減刑如附表編號二、三所示，並應執行有期徒刑伍月，如易科罰金，以銀元叁佰元即新臺幣玖佰元折算壹日。
其餘聲請駁回。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人甲○○因違反毒品危害防制條例等罪，經臺灣高等法院及本院先後判處如附表所示之刑，業已分別確定，其中附表編號2、3之罪，核與中華民國96年罪犯減刑條例（下稱減刑條例）第2條第1項第3款規定相符，依同條例第2條第2項前段規定，毋庸聲請裁定減刑，惟如附表所示之罪仍有定應執行刑之必要，爰依法聲請定其應執行刑。
二、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條規定，定其應執行刑，同法第53條定有明文。又刑法第2條第1項所規定，關於新舊法比較適用，係指被告行為後法律有變更，而其所涉犯之案件，法院尚未為裁判者而言，如法院已裁判確定，即無其適用，此觀該法條規定自明。因此，數罪併罰，有
2裁判以上，而依刑法第51條之規定定其應執行刑時，除裁判確定前犯數罪，其中一罪在新法施行前者外，如各罪於法律變更前均已判決確定，而於法律變更後始合併定執行刑時，即應依原確定裁判時所適用之法律定其應執行刑（96年度臺非字第102號判決意旨參照）。準此，本件如附表所示數罪，既均於95年7月1日刑法修正施行前確定，而於法律變更後始合併定執行刑，依上開說明，即應逕依原確定裁判時即修正前刑法第51條規定定其應執行刑，先予敘明。
三、次按減刑條例第2條第2項規定，假釋中之人犯，於該條例施行之日起，視為已依第1項規定減其宣告刑，毋庸聲請裁定減刑。而法律詞語所謂之「視為」者，乃將具有類似性質，而實質不同之法律事實，基於公益之需要，以法律「擬制」方式強行規定，賦予相同法律效果之立法。故凡合於「視為」應具之要件事實者，即應適用其所擬制規定之法律效果。是依上開規定，「視為」減刑之案件，於檢察官依減刑標準換算其減得之刑期後，即脫離該減刑條例之規範，使原宣告刑已變更為新之宣告刑。如原宣告刑已定其執行刑者，因據以定其應執行刑之宣告刑已經變更，自應聲請另定其應執行之刑（最高法院97年度臺非字第232號判決意旨參照）。
四、經查，本件受刑人甲○○於附表所示日期犯如附表所示之罪，經分別判處如附表所示之刑，其中附表編號2、3號所示之罪且經定應執行刑為有期徒刑10月確定，而受刑人於90年
1月12日入監執行，嗣於95年10月11日縮短刑期假釋出監，所餘期間經裁定假釋中付保護管束等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表、臺灣桃園地方法院檢察署檢察關執行指揮書、判決書、被告提示簡表、刑案資料查註紀錄表可稽。茲因受刑人所犯如附表編號2、3所示之罪，犯罪時間均在96年
4月24日以前，即與減刑條件相符，且其於96年7月16日減刑條例施行時尚未執行完畢，復於假釋中受有保護管束之宣告，則其原受宣告之數罪刑，即符合減刑規定並視為減刑，依上開說明，自應就視為減刑後之刑，另定其應執行刑，俾便縮短其保護管束期間之執行，以免剝奪其視為減刑之利益。本件聲請人就受刑人所犯如附表編號2、3所示業已減刑之罪所處有期徒刑，聲請合併定其應執行刑，經本院審核相關案卷後認其此部分之聲請為正當，應予准許，並諭知得易科罰金之折算標準。
五、至檢察官雖另聲請就受刑人所犯如附表編號1所示之不得減刑之罪，與附表編號2、3視為減刑之罪合併定其應執行之刑，惟按數罪之宣告刑出於2以上之科刑判決而得併合處罰定其應執行刑者，以該數罪俱係在首先確定之科刑判決確定前所犯者為限；若其中某罪之犯罪時間已在首先確定之科刑判決確定之後，縱令係在其次確定之科刑判決確定之前，因其與首先確定之科刑判決確定前所犯之罪，已不合數罪併罰之規定，自無從合併定其應執行刑，而應單獨執行（最高法院88年度臺上第7381號判決意旨參照）。查本件附表編號2、3所示之罪，其犯罪日期係在首先確定之編號1所示之罪判決確定後所犯，自不符數罪併罰之要件，因認檢察官就此部分所為定應執行刑之請求，於法未合，應予駁回。
六、依刑事訴訟法第477條第1項，修正前刑法第53條、第51條第5款、第41條第1項前段、第2項，中華民國96年罪犯減刑條例第2條、第8條、第9條，刑法施行法第3條之1第
1項、第2項，修正前罰金罰鍰提高標準條例第2條，現行法規所定貨幣單位折算新臺幣條例第2條，裁定如主文。中華民國97年10月27日
刑事第八庭法官呂綺珍附表：
┌────────┬────────┬────────┬────────┐│編號│1│2│3│├────────┼────────┼────────┼────────┤│罪名│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│├────────┼────────┼────────┼────────┤│宣告刑│有期徒刑7年1月│有期徒刑7月│有期徒刑4月│├────────┼────────┼────────┼────────┤│犯罪日期│88年2月3日│89年11月9日│89年11月9日│││（聲請書誤載為88│││││年2月9日）│││├──┬─────┼────────┼────────┼────────┤│偵│機關│桃園地方法院檢察│桃園地方法院檢察│桃園地方法院檢察││││署│署│署││││││││├─────┼────────┼────────┼────────┤││案號│88年度偵字第2791│89年度毒偵字第│89年度毒偵字第││查││號│6005號│6005號│├──┼─────┼────────┼────────┼────────┤│最│法院│臺灣高等法院│桃園地方法院│桃園地方法院││後├─────┼────────┼────────┼────────┤│事│案號│89年度上訴字第│90年度訴字第454│90年度訴字第454││實││1520號│號│號││審├─────┼────────┼────────┼────────┤││判決日期│89年6月22日│90年10月8日│90年10月8日│├──┼─────┼────────┼────────┼────────┤│確│法院│最高法院│同上│同上││定├─────┼────────┼────────┼────────┤│判│案號│89年度臺上字第│同上│同上││決││5893號││││├─────┼────────┼────────┼────────┤││確定日期│89年10月5日│90年11月26日│90年11月26日│├──┴─────┼────────┼────────┼────────┤│所犯法條│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│││第4條第2項│第10條第1項│第10條第2項│├────────┼────────┼────────┼────────┤│合於中華民國96年│不符合減刑│第2條第1項第3款│第2條第1項第3款││罪犯減刑條例││││├────────┼────────┼────────┼────────┤│視為減刑後徒刑、│無│3月又15日│2月││拘役或罰金金額或│││││褫奪公權期間││││├────────┼────────┼────────┴────────┤│備註│桃園地檢署90年度│減刑前編號2、3號之罪應執行有期徒│││執緝字第52號│刑10月。│└────────┴────────┴─────────────────┘以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。
書記官范升福中華民國97年10月27日