臺灣雲林地方法院107年度訴字第966號刑事判決

裁判字號：臺灣雲林地方法院107年訴字第966號刑事判決

裁判日期：民國108年01月09日

裁判案由：違反毒品危害防制條例

臺灣雲林地方法院刑事判決107年度訴字第966號公訴人臺灣雲林地方檢察署檢察官被告蔡明上上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
7年度撤緩毒偵字第373號、第374號、第375號、第376號、第377號、第378號、第379號），被告於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經告知簡式審判程序之旨，並聽取當事人之意見後，本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，並判決如下：
主文蔡明上所犯罪名及宣告刑（含沒收），詳如附表編號１至７所示。應執行有期徒刑參年捌月。
事實
一、蔡明上基於施用第一級毒品 海洛 因、第二級毒品 甲基安非他 命之各別犯意，於附表編號１至４、６、７所示時間、地點、方式，同時施用海洛因及甲基安非他命共6次；另基於施用第一級毒品海洛因之犯意，於附表編號５所示時間、地點、方式，施用海洛因1次。
二、案經南投縣警察局移送、雲林縣警察局北港分局報告臺灣雲林地方檢察署及臺灣雲林地方檢察署檢察官自動偵查後起訴。
理由
壹、程序部分：
一、被告蔡明上曾因施用毒品案件，經觀察勒戒後，因無繼續施用之傾向，經臺灣雲林地方檢察署檢察官以93年度毒偵字第
588號不起訴處分確定，又於5年內再因施用毒品，經本院以94年度訴字第272號判決判處應執行有期徒刑9月確定，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可查，檢察官就本件犯行提起公訴，合於毒品危害防制條例第23條第2項之規定。
二、被告所犯之罪，非死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑之罪，其於準備程序中就前揭被訴事實為有罪之陳述，經告知簡式審判程序之旨，並聽取其與公訴人之意見後，本院合議庭認無不得或不宜改依簡式審判程序進行之情事，依刑事訴訟法第273條之1第1項規定，裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，是本案之證據調查，依刑事訴訟法第
273條之2規定，不受同法第159條第1項、第161條之2、第161條之3、第163條之1及第164條至第170條規定之限制。
貳、實體部分：
一、認定犯罪事實所憑之證據及理由：被告就上開犯行，於本院審理時坦承不諱（見本院卷第68頁至第69頁），並有附表「卷證出處」欄所示證據在卷可資佐證，足以擔保被告之自白與事實相符，可以採信。是本案事證明確，被告上開犯行，堪以認定，應依法論科。
二、論罪科刑之理由：
㈠、核被告就如附表編號１至４、６、７所示之各行為，均係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪及同條第2項之施用第二級毒品罪；就如附表編號５所示之行為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪。
被告持有海洛因、甲基安非他命進而施用，其施用前持有之低度行為，應為施用之高度行為所吸收，均不另論罪。被告就附表編號１至４、６、７之行為，均係以一個施用行為，同時施用海洛因及甲基安非他命，為一行為觸犯數罪名之想像競合犯，皆應依刑法第55條前段規定，從一重以施用第一級毒品罪處斷。被告前後7次施用毒品行為，其犯意各別，行為互殊，應分論併罰。
㈡、被告前因偽證及違反毒品危害防制條例案件，分別經本院以
103年度訴字第121號、第460號判決判刑確定，由本院以
103年度聲字第894號裁定應執行有期徒刑1年1月確定，於民國104年8月2日執行完畢出監等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可參，其於受有期徒刑執行完畢後，5年內故意再犯本件有期徒刑以上之7罪，均為累犯，皆應依刑法第47條第1項之規定加重其刑。
㈢、95年7月1日修正生效之刑法第62條前段，改採得減主義，立法意旨為「得減主義，既可委由裁判者視具體情況決定減輕其刑與否，運用上較富彈性，真誠悔悟者可得減刑自新之機，而狡黠陰暴之徒亦無所遁飾，可符公平之旨」，就因情勢所迫而不得不自首者；或因預期邀獲必減寬典，而恃以犯罪者，秉此意旨彈性、公平運用，於自首之認定，解釋上當無從嚴過苛必要；況偵查機關倘依其自首之內容，因而獲悉犯罪，縱自首之時、地等細節，因記憶所限而略有不符，本諸立法意旨，亦當從寬認定自首。另按刑法第62條所謂發覺，固非以有偵查犯罪權之機關或人員確知其人犯罪無誤為必要，而於對其發生嫌疑時，即得謂為已發覺；但此項對犯人之嫌疑，仍須有確切之根據得為合理之可疑者，始足當之，若單純主觀上之懷疑，要不得謂已發生嫌疑（最高法院72年台上字第641號判例意旨參照）。本件就附表編號１所示部分，被告雖於警詢時供稱其最後一次施用海洛因、甲基安非他命之時間係在「105年5月14日12時許」（見警838卷第1頁背面），於偵訊時供述係在「105年5月15日下午1、2時許」（見偵786卷第22頁）；就附表編號３所示部分，被告於警詢時供述其最後一次施用海洛因、甲基安非他命之時間係在「105年9月20日20時許」（見警415卷第2頁）；就附表編號５所示部分，被告於警詢時供述其最後一次施用海洛因之時間係在「106年3月15日」（見警047卷第2頁）；就附表編號６所示部分，雖被告於警詢時供稱其最後一次施用海洛因之時間係在「106年5月21日11時30分許」（見警170卷第1頁背面），於偵訊時供述係在「106年5月23日中午12時許」（見偵1816卷第34頁），惟警方並無就被告該次施用海洛因、甲基安非他命之部分，另有合理懷疑之確切證據，被告囿於記憶，日期供述縱有1、2日之誤差，非與常情嚴重悖離，依有利原則，仍堪認其就附表編號１、
３、５、６所示部分自首施用第一級毒品之犯行，同依前開規定減輕其刑，並依法先加後減。起訴書漏載自首部分，本院逕予補充。
㈣、爰以行為人之責任為基礎，審酌：①被告前經觀察、勒戒及刑之執行後，仍繼續施用毒品，顯見被告未能從中體悟施用毒品對己身所造成之傷害，並無視於國家對於杜絕毒品犯罪之禁令，而無戒除毒品惡習之積極作為，其行為實不足取；②被告就附表編號１至４、６、７所示部分，係以一行為，施用2種毒品，犯罪情節較諸單純施用1種毒品者為重，量刑上應較單純施用海洛因者為重；③被告教育程度為國中畢業，入監前務農，家庭經濟狀況尚可（見本院卷第90頁）；④被告施用毒品本質上係戕害自身健康之行為，尚未嚴重侵害他人權益之犯罪情節；⑤被告坦承犯行之犯後態度等一切情狀，分別量處如主文所示之刑。並考量被告所為上揭犯行均為施用第一級毒品罪，彼此間所侵害法益之同質性高、數罪對法益侵害之加重效應較低，定應執行之刑如主文所示。
三、沒收部分：扣案之塑膠鏟管1支及注射針筒1支，為被告所有分別供其本案附表編號４、７所示施用毒品所用乙情，業經被告供陳在卷（見本院卷第68頁、第69頁），爰依刑法第38條第2項前段之規定予以宣告沒收。
據上論斷，依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項，刑法第11條前段、第55條前段、第47條第1項、第62條前段、第51條第5款、第38條第2項前段，判決如主文。
本案經檢察官林朝文提起公訴，檢察官郭智安到庭執行職務。
中華民國108年1月9日
刑事第五庭法官簡鈺昕以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。「切勿逕送上級法院」。
書記官賴思穎中華民國108年1月9日附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。
附表：
┌─┬──────┬──────┬──────────┬────────┐│編│施用毒品①時│施用方式│卷證出處│所犯罪名及宣告刑││號│間②地點③驗│││（含沒收）│││尿時間④驗尿││││││結果││││├─┼──────┼──────┼──────────┼────────┤│１│①施用時間：│以將海洛因及│①雲林地檢署檢察官強│蔡明上施用第一級│││105年5月│甲基安非他命│制採驗尿液許可書影│毒品，累犯，處有│││15日下午1│置於玻璃球中│本1紙（警838號卷│期徒刑拾壹月。│││、2時許。│燒烤後，吸食│第3頁）││││②地點：│所產生煙霧之│②應受尿液檢驗人尿液││││雲林縣北港│方式，同時施│檢體採集送驗紀錄表││││鎮好收里口│用海洛因、甲│（檢體編號：L10010││││庄42號之15│基安非他命1│0000000號）影本1││││被告住處（│次。並於105│份（警838號卷第4││││下稱被告住│年5月16日警│頁、第5頁）││││處）內。│方製作筆錄時│③雲林縣警察局毒品犯││││③驗尿時間：│坦承施用海洛│罪嫌疑人尿液採驗作││││105年5月│因及甲基安非│業管制紀錄（檢體編││││16日晚上11│他命，且接受│號：Z000000000000││││時52分許。│採尿送驗。│號）影本1紙（警83││││④驗尿結果：││8號卷第6頁）││││甲基安非他││④正修科技大學超微量││││命、嗎 啡陽 ││研究科技中心105年││││性反應。││6月8日尿液檢驗報││││││告（原始編號：L100││││││000000000號1份（││││││警838號卷第7頁）││││││⑤被告蔡明上之自白（││││││警838號卷第1頁至││││││第3頁、毒偵786號││││││卷第22頁、第27頁、││││││第28頁）││├─┼──────┼──────┼──────────┼────────┤│２│①施用時間：│以將海洛因及│①雲林地檢署受保護管│蔡明上施用第一級│││105年5月│甲基安非他命│束人（被告）尿液檢│毒品，累犯，處有│││17日凌晨4│置於玻璃球中│體監管紀錄（檢體編│期徒刑壹年。│││時許。│燒烤後，吸食│號：000000000號）││││②地點：│所產生煙霧之│、採尿具結書、採尿││││被告住處內│方式，同時施│情形報告書1份（毒││││。│用海洛因、甲│偵786號卷第3頁、││││③驗尿時間：│基安非他命1│第4頁）││││105年5月│次。│②臺灣檢驗科技股份有││││17日下午3││限公司105年6月1││││時45分許。││日濫用藥物檢驗報告││││④驗尿結果：││（檢體編號：105001││││甲基安非他││367號）1份（毒偵││││命、 嗎啡陽 ││786號卷第5頁）││││性反應。││③法務部法醫研究所10││││││5年5月12日法醫毒││││││字第10500024070號││││││函影本1份（毒偵78││││││6號卷第30頁）││││││④被告蔡明上偵查中之││││││自白（毒偵786號卷││││││第21頁、第27頁、第││││││28頁）││├─┼──────┼──────┼──────────┼────────┤│３│①施用時間：│以將海洛因及│①雲林地檢署檢察官強│蔡明上施用第一級│││105年9月│甲基安非他命│制採驗尿液許可書影│毒品，累犯，處有│││20日晚上8│置於玻璃球中│本1紙（警415號卷│期徒刑拾壹月。│││時許。│燒烤後，吸食│第4頁）││││②地點：│所產生煙霧之│②代號與真實姓名對照││││被告住處內│方式，同時施│表（代號：L0000000││││。│用海洛因、甲│90015號）（警415││││③驗尿時間：│基安非他命1│號卷第5頁）││││105年9月│次。並於105│③雲林縣警察局北港分││││21日晚上8│年9月21日警│局委託檢驗尿液代號││││時20分許。│方製作筆錄時│與真實姓名對照認證││││④驗尿結果：│坦承施用海洛│單（代號：L0000000││││甲基安非他│因及甲基安非│90015號）（警415││││命、嗎啡陽│他命，且接受│號卷第6頁）││││性反應。│採尿送驗。│④應受尿液檢驗人尿液││││││檢體採集送驗紀錄表││││││（檢體編號：L10010││││││0000000號）影本1││││││紙（警415號卷第7││││││頁）││││││⑤雲林縣警察局毒品犯││││││罪嫌疑人尿液採驗作││││││業管制紀錄（檢體編││││││號：Z000000000000││││││號）影本1紙（警41││││││5號卷第8頁）││││││⑥正修科技大學超微量││││││研究科技中心105年││││││10月11日尿液檢驗報││││││告（原始編號：L100││││││000000000號）1份││││││（警415號卷第9頁││││││）││││││⑦被告蔡明上之自白（││││││警415號卷第1頁至││││││第3頁、毒偵1767號││││││卷第20頁、第21頁）││├─┼──────┼──────┼──────────┼────────┤│４│①施用時間：│以將海洛因及│①雲林縣警察局北港分│蔡明上施用第一級│││105年12月│甲基安非他命│局搜索扣押筆錄暨扣│毒品，累犯，處有│││20日中午12│置於玻璃球中│押物品目錄表1份（│期徒刑壹年。扣案│││時許。│燒烤後，吸食│警703號卷第5頁至│之塑膠鏟管壹支，│││②地點：│所產生煙霧之│第7頁）│沒收之。│││被告住處內│方式，同時施│②自願受搜索同意書（││││。│用海洛因、甲│警703號卷第9頁）││││③驗尿時間：│基安非他命1│③代號與真實姓名對照││││105年12月│次。嗣於同日│表（代號：L0000000││││21日凌晨0│晚上9時56分│20021號）（警703││││時10分許。│許，在雲林縣│號卷第18頁）││││④驗尿結果：│北港鎮雲168│④雲林縣警察局北港分││││甲基安非他│線道路與奄豬│局委託檢驗尿液代號││││命、嗎啡陽│舍路口處，為│與真實姓名對照認證││││性反應。│警自其駕駛之│單（代號：L0000000│││││車牌號碼│20021號）（警703│││││HX-4580號自│號卷第19頁）│││││用小貨車內扣│⑤扣案之塑膠鏟管照片│││││得塑膠鏟管1│3張（警703號卷第│││││支。│21頁、毒偵5號卷第││││││28頁）││││││⑥詮昕科技股份有限公││││││司106年6月8日濫││││││用藥物尿液檢驗報告││││││（原樣編號：L10010││││││0000000號）1份（││││││毒偵5號卷第34頁）││││││⑦扣案之塑膠鏟管1支││││││（毒偵5號卷第27頁││││││）││││││⑧被告蔡明上之自白（││││││警703號卷第1頁至││││││第2頁背面、毒偵5││││││號卷第21頁、第22頁││││││）││├─┼──────┼──────┼──────────┼────────┤│５│①施用時間：│以將海洛因摻│①雲林地檢署鑑定許可│蔡明上施用第一級│││106年3月│水稀釋後置入│書影本1紙（警047│毒品，累犯，處有│││15日中午12│針筒內注射身│號卷第7頁）│期徒刑拾月。│││時許。│體之方式，施│②南投縣政府警察局尿││││②地點：│用海洛因1次│液真實姓名對照表（││││被告住處內│。並於106年│代號：投刑㈠106010││││。│3月17日警方│號）（警047號卷第││││③驗尿時間：│製作筆錄時坦│8頁）││││106年3月│承施用海洛因│③被告身體注射毒品位││││17日上午9│，且接受採尿│置照片影本2張（警││││時47分許。│送驗。│047號卷第18頁）││││④驗尿結果：││④中山醫學大學附設醫││││嗎啡陽性反││院檢驗科藥物檢測中││││應。││心尿液檢驗報告（原││││││始編號：投刑㈠1060││││││10號）1份（警047││││││號卷第21頁）││││││⑤被告蔡明上警詢之自││││││白（警047號卷第1││││││頁、第2頁、毒偵72││││││4號卷第21頁、第22││││││頁）││├─┼──────┼──────┼──────────┼────────┤│６│①施用時間：│以將海洛因及│①詮昕科技股份有限公│蔡明上施用第一級│││106年5月│甲基安非他命│司106年7月4日濫│毒品，累犯，處有│││23日中午12│置於玻璃球中│用藥物尿液檢驗報告│期徒刑拾壹月。│││時許。│燒烤後，吸食│（原樣編號：L10010││││②地點：│所產生煙霧之│0000000號）1份（││││被告住處內│方式，同時施│警170號卷第3頁）││││。│用海洛因、甲│②應受尿液採驗人尿液││││③驗尿時間：│基安非他命1│檢體採集送驗紀錄（││││106年5月│次。並於106│檢體編號：L0000000││││25日凌晨4│年5月25日警│50041號）影本1紙││││時30分許。│方製作筆錄時│（警170號卷第4頁││││④驗尿結果：│坦承施用海洛│）││││甲基安非他│因，且接受採│③雲林縣警察局毒品犯││││命、嗎啡陽│尿送驗。│罪嫌疑人尿液採驗作││││性反應。││業管制紀錄（檢體編││││││號：Z000000000000││││││號）影本1紙（警17││││││0號卷第5頁）││││││④勘察採證同意書（警││││││170號卷第6頁）││││││⑤代號與真實姓名對照││││││表（代號：L0000000││││││50041號）（警170││││││號卷第7頁）││││││⑥被告蔡明上之自白（││││││警170號卷第1頁至││││││第2頁、毒偵1816號││││││卷第34頁）││├─┼──────┼──────┼──────────┼────────┤│７│①施用時間：│以將海洛因及│①雲林縣警察局北港分│蔡明上施用第一級│││106年7月│甲基安非他命│局搜索扣押筆錄暨扣│毒品，累犯，處有│││3日中午12│摻水混和後置│押物品目錄表1份（│期徒刑壹年。扣案│││時許。│入針筒內注射│警681號卷第5頁至│之注射針筒壹支，│││②地點：│身體之方式，│第9頁）│沒收之。│││雲林縣水林│同時施用海洛│②現場採證照片2張（│○○○鄉○○路路│因、甲基安非│警681號卷第24頁）││││旁。│他命1次。旋│③扣案注射針筒照片1││││③驗尿時間：│為警發現蔡明│張（毒偵1151號卷第││││106年7月│上將注射針筒│26頁）││││3日下午1│1支丟棄在旁│④雲林縣警察局毒品犯││││時14分許。│，當場扣得該│罪嫌疑人採尿作業管││││④驗尿結果：│注射針筒1支│制紀錄（檢體編號：││││甲基安非他│。│Z000000000000號）││││命、嗎啡陽││影本1紙（毒偵1151││││性反應。││號卷第29頁）││││││⑤應受尿液採驗人尿液││││││檢體採集送驗紀錄（││││││檢體編號：L0000000││││││70004號）影本1紙││││││（毒偵1151號卷第30││││││頁）││││││⑥詮昕科技股份有限公││││││司106年7月20日濫││││││用藥物尿液檢驗報告││││││（原樣編號：L10010││││││0000000號1份（毒││││││偵1151號卷第31頁）││││││⑦扣案之注射針筒1支││││││（毒偵1151號卷第25││││││頁）││││││⑧被告蔡明上之自白（││││││警681號卷第1頁至││││││第4頁、毒偵1151號││││││卷第6頁、第7頁、││││││第34頁）││└─┴──────┴──────┴──────────┴────────┘