裁判字號：臺灣高等法院花蓮分院110年毒抗字第71號刑事裁定
裁判日期：民國110年08月10日
裁判案由：聲請觀察勒戒
臺灣高等法院花蓮分院刑事裁定110年度毒抗字第71號抗告人即被告 莊建興 上列抗告人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣臺東地方法院中華民國110年6月29日裁定（110年度毒聲字第192號），提起抗告，本院裁定如下：
主文抗告駁回。
理由
一、原裁定意旨略以：聲請人臺灣臺東地方檢察署檢察官以抗告人即被告莊建興（下稱被告）於民國108年3月15日凌晨1、2時許，在其位於○○縣○○鎮○○街○號住處，施用第二級毒品甲基安非他命1次，可認被告施用甲基安非他命之犯行明確，爰聲請將被告送觀察、勒戒。法院經核屬實，應依毒品危害防制條例(下稱毒品條例)第20條第1項、第3項，觀察勒戒處分執行條例第3條第1項規定，令被告入勒戒處所觀察、勒戒等語。
二、抗告意旨略以：本案曾經檢察官起訴，業經本院以110年度上易字第31號判決「上訴駁回」確定，為何原審又裁定命伊觀察、勒戒？伊於108年7月23日入監執行至今，似無觀察、勒戒之必要。又所謂「3年後再犯」或「3年內再犯」是否限於2犯或3犯以上施用毒品之情形等語。
三、駁回抗告之理由：
(一)毒品條例業於109年1月15日修正公布，同年0月00日生效。修正後毒品條例第35條之1第1款規定：「本條例中華民國108年12月17日修正之條文施行前犯第10條之罪之案件，於修正施行後，依下列規定處理：一、偵查中之案件，由檢察官依修正後規定處理。」是犯同條例第10條之罪者，不論犯罪時間係修正前、後，均應依新法規定處理。又上開修正之毒品條例第20條第3項規定，犯第10條之罪於觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，3年後再犯第10條之罪者，適用本條前2項之規定。上開所謂「3年後再犯」，只要本次再犯（不論修正施行前、後）距最近1次觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放，已逾3年者，即該當之，不因其間有無犯第10條之罪經起訴、判刑或執行而受影響（最高法院109年度台上大字第3826號裁定參照）。循此，所謂「3年後再犯」，自包括2犯及3犯以上之施用毒品行為，其理甚明。查，被告前於98年間因施用第一、二級毒品案件，經臺灣基隆地方法院以98年度毒聲字第189號裁定令入勒戒處所施以觀察、勒戒，認無繼續施用毒品之傾向，於98年12月24日執行完畢出所，經臺灣基隆地方檢察署檢察官於98年12月28日以98年度毒偵字第310、1522號為不起訴處分。而被告本案施用第二級毒品行為係108年3月15日所為，回溯3年內均無再執行觀察、勒戒或強制戒治等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及入出監資料在卷足憑，揆諸前揭說明，被告本案施用第二級毒品之行為即屬「3年後再犯」，應回歸適用毒品條例第20條有關觀察、勒戒及強制戒治之規定。
(二)又法院為程序判決(免訴、不受理)，案件即回復未起訴前之狀態，不發生實體上之既判力，如依法再行起訴，應不受一事不再理之拘束。蓋禁止雙重處罰（或雙重起訴），係保障任何人不問經法院判決無罪予以釋放，或判決有罪加以處罰，就同一犯罪行為不受再次審判的意思，由於本案的公訴不受理判決（本院110年度上易字第31號判決），係所謂的「形式判決」，未經法院實體審理（因為起訴程序違背規定
，且已重大到不容許該瑕疵的程度，致公訴程序有無效情形），自不在禁止雙重處罰（或雙重起訴）的射程距離內，如經補正訴訟條件，自得再行追訴（聲請觀察勒戒，應屬「廣義」追訴行為的一環）。經查，被告本案施用第二級毒品之行為，雖曾經檢察官提起公訴，惟經臺灣臺東地方法院以108年度易字第169號判決公訴不受理後，檢察官提起上訴，再經本院於110年3月31日以110年度上易字第31號判決駁回檢察官上訴而確定，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及上開卷證可參。足見檢察官先前就本案所為之訴追行為，最終係經法院為不受理之程序判決確定，依前揭說明，該程序判決並不生實體上既判力，本案應回復到未起訴前之狀態，則檢察官於毒品條例修正施行後，依修正後毒品條例第20條之規定聲請觀察、勒戒，原審法院循修正後規定及前揭大法庭解釋意旨，予以裁准，核無違誤。
(三)本件既經檢察官聲請法院裁定觀察、勒戒，此乃檢察官依職權裁量事項，亦查無檢察官有故意違法濫用其裁量權之情事，依法即應令入勒戒處所施以觀察、勒戒，法院並無自由斟酌以其他方式替代，亦無因被告個人因素而免予執行之餘地。
四、綜上，原審以被告有施用第二級毒品之犯行，事證明確，依毒品條例第20條第1、3項及觀察勒戒處分執行條例第3條第1項規定，裁定將被告送勒戒處所觀察、勒戒，經核其認事用法，並無違誤，被告執前詞抗告，並無理由，應予駁回。
據上論斷，依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。
中華民國110年8月10日
刑事庭審判長法官林信旭
法官劉雪惠法官廖曉萍以上正本證明與原本無異。
本件不得再抗告。
中華民國110年8月10日
書記官鄧瑞雲