裁判字號：臺灣基隆地方法院98年訴字第502號刑事判決
裁判日期：民國98年05月21日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣基隆地方法院刑事判決98年度訴字第502號公訴人臺灣基隆地方法院檢察署檢察官被告乙○○
（現另案於臺灣臺北監獄執行中）上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（98年度毒偵字第712號），因被告所犯為死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑或高等法院管轄第一審案件以外之罪，且於準備程序進行中，被告先就被訴事實為有罪之陳述，經本院裁定進行簡式審判程序，判決如下：
主文乙○○施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑拾壹月。
事實
一、乙○○前因施用毒品案件，經觀察、勒戒後，因認無繼續施用毒品之傾向，於民國88年6月25日執行完畢釋放，並經臺灣基隆地方法院檢察署檢察官以88年度偵字第3688號不起訴處分；次因施用第一、二級毒品案件，經觀察、勒戒後，因認有繼續施用毒品之傾向，經本院以89年度毒聲字第1183號裁定令入戒治處所強制戒治，於89年12月5日因停止戒治出監，復經撤銷停止戒治，再度執行強制戒治，於90年12月3日執行完畢，翌日接續執行另案徒刑，並因同案經前開檢察署檢察官以89年度毒偵緝字第224號提起公訴，本院以89年度訴字第455號判決判處有期徒刑7月、5月，應執行有期徒刑10月確定；復因施用第一級毒品案件，經本院以90年度訴字第113號判決判處有期徒刑10月確定；又因施用第二級毒品案件，經本院以90年度易字第265號判決判處有期徒刑
7月確定，並由本院就前開90年度訴字第113號及90年度易字第265號判決所科之刑，以91年度聲字第7號裁定定應執行有期徒刑1年4月；再因施用第一、二級毒品案件，經臺灣高等法院以93年度上訴字第3339號判決判處有期徒刑1年、10月，應執行有期徒刑1年8月確定；又因施用第一、二級毒品及轉讓第一級毒品案件，經本院以97年度訴字第911號判決判處有期徒刑7月、3月、1年1月，應執行有期徒刑1年6月確定（尚未執行完畢）；復因2次施用第一級毒品案件，經本院以97年度訴字第1103號判決判處有期徒刑8月、7月，應執行有期徒刑1年，並由臺灣高等法院以97年度上訴字第4410號判決駁回上訴確定（尚未執行完畢）；再因施用第一、二級毒品案件，經本院以97年度訴字第1604號判決判處有期徒刑8月、4月，應執行有期徒刑10月確定（尚未執行完畢）。另因轉讓第二級毒品案件，經本院以90年度訴字第381號判決判處有期徒刑1年確定，與前揭89年度訴字第455號判決所科之刑及91年度聲字第7號裁定所定之執行刑接續執行，於93年4月23日假釋出監，嗣經撤銷假釋，應執行殘餘刑期即有期徒刑8月14日；又因轉讓第一級毒品案件，經本院以93年度訴字第837號判決判處有期徒刑1年2月確定，復由本院依據中華民國96年罪犯減刑條例之規定，就上開93年度訴字第837號及93年度上訴字第3339號判決所科之刑，以96年度聲減字第237號裁定分別減刑，並定應執行有期徒刑1年4月，與前開撤銷假釋後應執行之殘餘刑期接續執行，於96年7月16日執行完畢。
二、詎乙○○仍未戒除毒癮惡習，於97年12月28日下午4、5時許，在位於基隆市○○區○○○路○巷○號住處，以將第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命混合置放於玻璃球吸食器內，下以火燒烤後，吸食所生煙霧之方式，同時施用第一、二級毒品。嗣經警於97年12月29日晚間7時40分許，在基隆市○○區○○○路○○○巷○○號執行搜索時查獲，並經經警採集尿液檢體送驗後，始悉上情。
三、案經基隆市警察局第三分局報請臺灣基隆地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
壹、程序事項被告乙○○所犯者非為死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑之罪或高等法院管轄第一審案件，其於準備程序進行中，先就被訴事實為有罪之陳述，經告知其簡式審判程序之旨，並聽取公訴人、被告之意見後，本院合議庭依刑事訴訟法第273條之1第1項之規定，裁定由受命法官獨任以簡式審判程序進行本案之審理。
貳、實體事項
一、事實認定部分上開事實，業據被告於警詢及本院審理時坦承不諱，且被告為警查獲後，採集之尿液檢體經送臺灣尖端先進生技醫藥股份有限公司檢驗，呈現海洛因代謝物嗎啡、可待因及甲基安非他命之陽性檢驗結果，此有該公司98年1月21日出具之濫用藥物檢驗報告及基隆市警察局第三分局偵辦毒品案件尿液檢體對照表在卷可稽，足認被告之自白與事實相符，事證明確，被告之犯行應堪認定。
二、論罪科刑部分
（一）按毒品危害防制條例於92年7月9日修正公布，自93年1月9日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」、「5年內再犯」及「5年後再犯」，依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理，至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」之規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序，從而，僅限於「初犯」及「5年後再犯」2種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序，倘被告於5年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5年以後，已不合於「5年後再犯」之規定，且因已於「5年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，應依該條例第10條處罰（最高法院95年度第7次、97年度第5次刑事庭會議決議可資參照）。本件被告前因施用毒品案件，經觀察、勒戒後，因認無繼續施用毒品之傾向，於88年6月25日執行完畢釋放，並經臺灣基隆地方法院檢察署檢察官以88年度偵字第3688號不起訴處分；次因施用第一、二級毒品案件，經觀察、勒戒後，因認有繼續施用毒品之傾向，經本院以89年度毒聲字第1183號裁定令入戒治處所強制戒治，於89年12月5日因停止戒治出監，復經撤銷停止戒治，再度執行強制戒治，於90年12月3日執行完畢，翌日接續執行另案徒刑，並因同案經前開檢察署檢察官以89年度毒偵緝字第224號提起公訴，本院以89年度訴字第455號判決判處有期徒刑7月、
5月，應執行有期徒刑10月確定；復因施用第一級毒品案件，經本院以90年度訴字第113號判決判處有期徒刑10月確定；又因施用第二級毒品案件，經本院以90年度易字第
265號判決判處有期徒刑7月確定；再因施用第一、二級毒品案件，經臺灣高等法院以93年度上訴字第3339號判決判處有期徒刑1年、10月，應執行有期徒刑1年8月確定；又因施用第一、二級毒品及轉讓第一級毒品案件，經本院以97年度訴字第911號判決判處有期徒刑7月、3月、
1年1月，應執行有期徒刑1年6月確定；復因2次施用第一級毒品案件，經本院以97年度訴字第1103號判決判處有期徒刑8月、7月，應執行有期徒刑1年，並由臺灣高等法院以97年度上訴字第4410號判決駁回上訴確定；再因施用第一、二級毒品案件，經本院以97年度訴字第1604號判決判處有期徒刑8月、4月，應執行有期徒刑10月確定，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，是被告於所受觀察、勒戒執行完畢釋放後5年內已再犯，且經依法追訴處罰，足認原實施觀察、勒戒無法收其實效，縱被告本次犯行係於所受觀察、勒戒執行完畢釋放後5年後所為，揆諸首揭說明，仍不合於毒品危害防制條例第20條第3項規定之「5年後再犯」，且因被告係於「5年內再犯」，顯見其再犯率甚高，即應依法處罰。
（二）核被告所為，係分別犯毒品危害防制條例第10條第1、2項之施用第一、二級毒品罪。被告持有第一、二級毒品以供施用，持有之低度行為應為施用之高度行為所吸收，均不另論罪。
（三）被告以將第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命混合置放於玻璃球吸食器內，下以火燒烤後，吸食所生煙霧之方式，混合施用第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命，係以一行為同時觸犯構成要件不同之罪名，為想像競合犯，應從重依施用第一級毒品罪處斷。
（四）被告曾受如事實欄所載之徒刑執行完畢，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷供參，其受徒刑之執行完畢，再為本件施用毒品之犯行，係於5年以內故意再犯有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項之規定加重其刑。
（五）爰審酌被告經觀察、勒戒及強制戒治，復經刑罰矯治後，竟未戒除毒癮之惡習，而再度施用毒品，顯認缺乏戒斷決心，然其所為僅屬戕害自身之行為，未侵犯其他法益，且於警詢及本院審理中均坦認犯行，犯後態度尚屬良好等一切情狀，量處如主文所示之刑。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項、第23條第2項，刑法第11條前段、第55條、第47條第1項，判決如主文。
本案經檢察官甲○○到庭執行職務。
中華民國98年5月21日
刑事第二庭法官邰婉玲以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中華民國98年5月21日
書記官彭筠凱附錄所犯法條：
毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。