裁判字號：臺灣士林地方法院107年簡上字第2號民事判決
裁判日期：民國108年04月18日
裁判案由：損害賠償
臺灣士林地方法院民事判決107年度簡上字第2號上訴人 蕭雅穗 訴訟代理人 姚昭秀 律師（法律扶助律師）被上訴人 詹舜 名訴訟代理人 林忠儀 律師上列當事人間請求損害賠償事件，上訴人對於民國106年10月31日本院內湖簡易庭105年度湖簡字第1565號第一審簡易判決提起上訴，本院於108年3月21日言詞辯論終結，判決如下：
主文上訴駁回。
第二審訴訟費用由上訴人負擔。
事實及理由
一、上訴人主張：兩造為夫妻，於104年2月13日因細故爭執。同日晚上10時許，伊在書房門邊矮桌使用筆記型電腦，被上訴人在旁走動，竟無預警站到伊左側，以其雙手前後掐住伊頸部、用力將伊往上提，使伊臀部離開地面，嗣放開左手，以右手勒住伊後頸，致伊頸部疼痛、頭昏及發冷汗，頸後受有
1.5公分乘以0.8公分紅腫之傷害。伊因被上訴人上開施暴行為，身心遭受極大痛苦，而罹患憂鬱症、創傷壓力症候群，迄仍持續至精神科就診。爰依民法第184條第1項前段、第195條第1項前段規定，請求被上訴人賠償伊非財產上之損害新臺幣（下同）50萬元本息。
二、被上訴人則以：伊並無對上訴人為掐、勒頸部，致其頸部受傷之行為，上訴人對伊提出告訴，亦經臺灣高等法院刑事庭以105年度上易字第1341號判決伊無罪確定，伊無賠償責任等語，資為抗辯。
三、原審為上訴人全部敗訴之判決，上訴人不服，提起上訴，聲明：㈠原判決廢棄。㈡被上訴人應給付上訴人50萬元，及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按年息5％計算之利息。被上訴人答辯聲明：上訴駁回。
四、本院之判斷：
㈠、按依民法第184條第1項前段規定，因侵權行為所生之損害賠償請求權，以有故意或過失不法侵害他人權利之行為為成立要件。次按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任，民事訴訟法第277條前段定有明文。再按民事訴訟如係由原告主張權利者，應先由原告負舉證之責，若原告先不能舉證，以證實自己主張之事實為真實，則被告就其抗辯事實即令不能舉證，或其所舉證據尚有疵累，亦應駁回原告之請求。本件上訴人主張被上訴人於104年2月13日晚上10時許，對其施以掐頸、用力上提，使其臀部離開地面之行為，致其頸後受有1.5公分乘以0.8公分紅腫傷害等情，而本於侵權行為法律關係請求被上訴人給付，惟為被上訴人所否認，，自應就其所主張被上訴人有上開侵權行為之事實，負舉證責任。
㈡、上訴人就上開主張之事實，固舉事發當時錄音光碟及譯文〔見本院105年度附民字第89號卷（下稱附民卷）第8至10頁〕、本院刑事庭法官勘驗113婦幼保護專線通話錄音光碟內容筆錄（見附民卷第11至14頁）、臺北市立聯合醫院忠孝院區驗傷診斷書（見附民卷第15頁）及該院104年10月23日北市醫忠字第10433799600號函〔見臺灣士林地方法院檢察署
104年度軍偵字第35號卷（下稱偵查卷）第91頁〕、104年
2月17日、23日、24日兩造對話錄音光碟及譯文（見原審卷證物袋及第152至159頁）、臺灣臺北地方法院（下稱臺北地院）104年度家護字第621號民事裁定（見本院卷第74至76頁）及臺北市立聯合醫院松德院區診斷證明書（見原審卷第107頁）為證。然查：
1.上訴人所提出事發當時錄音光碟，於上訴人告訴被上訴人之刑事案件（下稱系爭刑案）審理中，經臺灣高等法院刑事庭法官當庭勘驗，其內容詳如附表所示，有勘驗筆錄可稽〔見臺灣高等法院105年度上易字第1341號卷（下稱高院刑事卷）第131頁反面〕。觀其錄音內容全文，多為兩造互為口角爭執之詞，其中提及與掐頸行為相關部份僅有：「錄音光碟時間（下同）04：17被上訴人：媽的，妳真是的，幹妳娘妳真的是吼（臺語）。04：22被上訴人：人家在跟妳講，然後妳在那邊頂嘴還說沒有；上訴人：人家也好好跟你講，你在那邊動手什麼？。04：28上訴人：誰動手什麼啦。04：29上訴人：你剛才掐我脖子是在幹嘛？0432： 幹勒 。」，惟此僅有上訴人指摘被上訴人動手、掐脖子行為之陳述，並立即遭被上訴人以「誰動手什麼啦」之回應加以反駁，尚難憑認被上訴人有上訴人主張之侵害行為。又上訴人於系爭刑案警詢時陳稱：被上訴人用力掐住伊脖子約一段時間後便放手等語（見偵查卷第5頁）；於本院刑事庭審理時陳稱：伊當時是在房內矮桌使用電腦，矮桌離門只有10公分位置，當被上訴人用力撞門時，門撞擊的物品是飛打到伊身上，被上訴人是在對話過程中，失控後走到伊的左側，直接衝過來面對著伊、左手在前右手在後掐住伊的脖子，伊因為受力有立刻挺直背，被上訴人還是掐頸上抬約有10秒鐘，過程中被上訴人的前手有離開伊的前頸，但右手還是在伊的後頸，被上訴人掐住伊後是兩手用力往上 施力 ，伊已經挺直背，但被上訴人的施力還是一直往上，所以伊的臀部有離開地面，因為伊的腳有稍微用力有碰撞到桌子，所以有發出桌子被碰撞的聲響，伊本來盤腿－因為被上訴人對伊施力之後，伊就馬上鬆開用腿施力，被上訴人並沒有離開房間，其掐完脖子與伊有幾句對話後，被上訴人的電話響起，所以被上訴人一直都在房間內，被上訴人接聽電話，伊就藉故打包垃圾而出門等語〔見本院105年度易字第113號卷（下稱本院刑事卷）第59頁反面〕；於臺灣高等法院刑事庭審理中陳稱：被上訴人暴怒衝過來，隔著桌子垂直直角的地方，然後往伊右前方彎腰、雙手掐住伊的頸部，伊因為嚇到立刻把背挺直，但是被上訴人持續往上用力，最後伊看到被上訴人的左手先放開，伊於原審所述過程實在等語（見高院刑事卷第166、168頁）。是依據上訴人所述，被上訴人掐其頸部之行為持續有達5至10秒時間，且用力向上舉起，其並因而身體挺直、臀部離地、腳碰觸桌子而發出聲響，惟經本院刑事庭及臺灣高等法院刑事庭勘驗事發當時錄音光碟，於上訴人主張開始遭被上訴人掐頸之時點，即被上訴人於04：17陳述：「媽的，妳真是的，幹妳娘妳真的是吼（臺語）」時，僅有靠近收音源之音量明顯增加之情形，當下或其後並無桌子遭碰觸之聲響，亦無上訴人因呼吸受阻或掙扎之相關聲音，有勘驗筆錄可稽（見本院刑事卷第24頁反面、高院刑事卷第131頁正、反面），是固得認定被上訴人於上訴人所指被掐頸時間，有接近上訴人之舉止，然無法逕認被上訴人有符合上訴人所指對其施以掐頸行為之情狀。
2.又上訴人主張其於事發後藉故離家撥打113婦幼保護專線求助等情，固提出本院刑事庭勘驗通話錄音檔之勘驗筆錄為憑。然據上訴人於該通話中對專線人員提及：「……但是肢體的部分是不會有傷口，可是他就是會砸東西，會摔東西，或者把東西砸我，拿東西砸我，或者是掐脖子，可是因為都不會有留痕跡，我想問我還是可以去驗傷嗎？……我是再問妳，就是我被掐脖子但是他沒有留痕跡。……我覺得平時是有相當多怪異的舉動，的確是讓我不安跟不舒服，那他今天掐脖子的一個手勢，的確是讓我很不舒服，覺得幾乎是威脅生命了，可是我卻沒有辦法，他沒辦法，他沒有留下任何的傷口或是我可以去驗傷的程度的證據……」（見附民卷第11至14頁）。則倘被上訴人確有用力掐勒上訴人頸部持續達5至10秒之久，上訴人何以未至醫院檢驗前，即一再堅信「不會有留痕跡」、「沒有留下任何的傷口」或是「去驗傷的程度的證據」？又何以言及「今天掐脖子的『一個手勢』」？則被上訴人究係已掐住上訴人頸部，或僅作勢掐其頸部，實非無疑。至上訴人於該通話中，縱有抽蓄、哭泣之情，然此不能排除係因與被上訴人發生口角或長期感情不睦所致，尚難執此認定被上訴人當日確有上訴人主張之傷害行為。是上開上訴人求助於113婦幼保護專線之事實，亦不足資為有利於上訴人之認定。
3.上訴人主張其因被上訴人施以掐頸行為而受傷，固提出其於案發當日前往臺北忠孝醫院驗傷，記載上訴人受有頸部後方
1.5×0.8公分皮膚紅腫傷害之診斷證明書（見附民卷第15頁），及載明其上開頸部背面之皮膚紅腫處未見被昆蟲叮咬的傷口，依其所述可能係遭人掐頸所致，碰觸細物的可能性較低之臺北忠孝醫院104年10月23日北市醫忠字第10433799600號函（見偵查卷第91頁）為證。惟上開函文僅認該傷勢「可能」如上訴人指訴遭人掐頸所致，並無排除其他可能性。參以該傷勢與上訴人所述遭被上訴人以雙手勒掐其頸部並用力向上，時間長達5至10秒鐘，較可能造成環狀、或手指施力之前後2處紅腫之常態，並不符合。是尚難逕認上訴人前揭頸部之傷害，為遭被上訴人掐頸所致，憑以認定被上訴人有上訴人主張之侵權行為。
4.再上訴人主張被上訴人與其於104年2月17日、同年月23日及同年月24日之對話中，承認其有掐頸行為云云，固據其提出錄音光碟及譯文（見原審卷證物袋及第152至159頁），然查其譯文內容，兩造並未直接敘及被上訴人有對上訴人施以掐頸行為之情事，雖被上訴人表示104年2月13日那天對不起上訴人，非故意那樣作，沒有要把上訴人趕出去，願意罰款等語，然兩造確於104年2月13日發生有口角爭執，徒以被上訴人為上開表示，仍不能遽認被上訴人有上訴人主張之侵害行為。
5.至上訴人主張因遭被上訴人掐頸，而出現創傷壓力症候群之症狀云云，固據提出臺北市聯合醫院松德院區診斷證明書為證（見原審卷第107頁），其上記載：「病人（上訴人）自
104年3月起在本院門診就診，104年3月到8月門診呈現創傷壓力症候群之症狀…」，然兩造婚後長期不睦，多次口角，衝突不斷，為上訴人所自承，且有前開兩造對話錄音光碟及受理家庭暴力事件驗傷診斷書足憑（見高院刑事卷第
317至320頁），實難僅以上訴人自104年3月起有至醫院就診，經診斷出呈現創傷壓力症候群之症狀，驟認被上訴人有上訴人主張之侵權行為。
6.另上訴人主張伊出具104年2月13日遭被上訴掐頸之事證聲請保護令獲准，固提出臺北地院104年度家護字第621號民事通常保護令為證（見本院卷第74至76頁），然查該保護令之核發，係該院家事庭法官依據家庭暴力防治法，本於保護家庭成員免於家庭暴力之目的，審酌兩造所提事證，適用非訟程序而為審理，自不生拘束本院之效力，亦不足資為有利於上訴人之認定。
㈢、此外，上訴人未能提出其他證據，使本院認其所主張被上訴人之侵權行為之事實為真正，揆諸首揭說明，自應受不利之判決。
五、綜上所述，上訴人依民法第184條第1項前段、第195條第1項前段規定，請求被上訴人給付50萬元，及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按年息5％計算之利息，為無理由，不應准許。原審判決駁回上訴人之訴，經核並無違誤，上訴人上訴意旨指摘原判決不當，求予廢棄改判，為無理由，應予駁回。
六、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及未經本院援用之證據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不一一論駁，併此敘明。
七、據上論結，上訴人之上訴為無理由，依民事訴訟法第436條之1第3項、第449條第1項、第78條，判決如主文。
中華民國108年4月18日
民事第一庭審判長法官蕭錫証
法官吳佩真法官劉瓊雯以上正本係照原本作成。
本判決不得上訴。
中華民國108年4月18日
書記官劉淑慧附表：
┌───────┬──┬───────────────┐│錄音時間│秒數│對話內容│├───────┼──┼───────────────┤│00：18-00：29│11秒│蕭雅穗：以後你可以不要再花力氣││││跟我說，你這什麼沒關、什麼沒關││││、什麼沒關，以後就請你幫我關掉││││。│├───────┼──┼───────────────┤│00：30-00：32│2秒│ 詹舜名 ：跟你講啊，提醒你│├───────┼──┼───────────────┤│00：32-00：33│1秒│蕭雅穗：當你沒關的時候│├───────┼──┼───────────────┤│00：34-00：37│3秒│詹舜名：我也會有沒關的時候，啊││││我現在是跟你講啊│├───────┼──┼───────────────┤│00：38-00：42│4秒│蕭雅穗：但是你講的口氣都很不好││││（詹舜名：啊我只），所以我覺得││││你就不用再跟我講了│├───────┼──┼───────────────┤│00：44-00：45│1秒│詹舜名：這樣就不好？我只是跟你││││說你電視沒關這樣也不行唷？│├───────┼──┼───────────────┤│00：47-00：54│7秒│蕭雅穗：你，都是，我看你燈還沒││││關。對，就是不行│├───────┼──┼───────────────┤│00：54-01：04│10秒│(腳步聲漸遠後又漸進）│├───────┼──┼───────────────┤│01：04-01：08│4秒│詹舜名：奇怪，跟你講你沒關，提││││醒你以後要關，這樣都不行唷？│├───────┼──┼───────────────┤│01：08-01：36│28秒│蕭雅穗：你從來都不是好心提醒，││││你就只是埋怨，那如果是你沒關的││││話呢，我都是親自的一圈又一圈、││││一天又一天的幫你關掉。那(詹：││││你要講）如果是比較多的時候，頻││││率比較高的時候，我才會再提醒你││││，但是你不要只是一點點，就這樣││││一直一直的要去提醒。我覺得，因││││為你脾氣的關係，（詹舜名：都是││││別人脾氣），真的讓人很不好受。│├───────┼──┼───────────────┤│01：36-01：38│2秒│詹舜名：你，你奇怪耶。│├───────┼──┼───────────────┤│01：38-01：39│1秒│蕭雅穗：那就請你不要這樣做就好││││了。│├───────┼──┼───────────────┤│01：39-01：40│1秒│詹舜名：莫名其妙。│├───────┼──┼───────────────┤│01：40-01：41│1秒│蕭雅穗：你才莫名其妙。│├───────┼──┼───────────────┤│01：42-02：13│31秒│(有腳步聲及呼吸聲）│├───────┼──┼───────────────┤│02：14-02：16│2秒│詹舜名：莫名其妙，連跟妳講都不││││行唷？│├───────┼──┼───────────────┤│02：17-02：24│7秒│蕭雅穗：你從來不知道你口氣有多││││差，如果你連這都不知道，你就真││││的不要再講了，另外你那樣子講是││││不會有效果的。│├───────┼──┼───────────────┤│02：24-02：27│3秒│(靜默）│├───────┼──┼───────────────┤│02：27-02：40│13秒│蕭雅穗：你要是發現如果真的很常││││發生，你在累積起來講，你之前也││││有答應過我要這樣做的，但是你都││││是一點點一點點你就立刻爆炸，這││││真的讓我沒有辦法。│├───────┼──┼───────────────┤│02：40-02：43│3秒│詹舜名：我哪有爆炸，人家跟妳講││││而已，你就像現在這樣。│├───────┼──┼───────────────┤│02：43-02：44│1秒│蕭雅穗：你就像你現在這樣子。│├───────┼──┼───────────────┤│02：44-02：47│3秒│詹舜名：我現在是跟你講了，然後││││你又不接受，然後又。│├───────┼──┼───────────────┤│02：46-02：51│5秒│蕭雅穗：沒有，你現在又開始大聲││││，我不接受你大聲，如果你要大聲││││我們現在就停。│├───────┼──┼───────────────┤│02：50-02：53│3秒│詹舜名：你自己在那邊大聲吧，我││││剛剛說你電視沒關。│├───────┼──┼───────────────┤│02：52-03：05│13秒│蕭雅穗：我從頭到尾都沒有這樣大││││聲，你不用再栽贓別人，（詹舜名││││：還說是沒有？）如果你沒有辦法││││好好說話（詹舜名：然後在那邊說││││不接受，說不接受、不接受），你││││不要心平氣和的話，你就安靜。（││││詹舜名： 王八蛋 嘛！）你不需要罵││││人│├───────┼──┼───────────────┤│03：05-03：06│1秒│詹舜名：只是跟你講而已，在那邊││││不接受、不接受│├───────┼──┼───────────────┤│03：07-03：07│1秒│蕭雅穗：對我不接受你大小聲│├───────┼──┼───────────────┤│03：07-03：11│4秒│(靜默)│├───────┼──┼───────────────┤│03：12-03：13│1秒│詹舜名：自己在那邊大小聲│├───────┼──┼───────────────┤│03：13-03：19│7秒│蕭雅穗：安靜！我說話又沒有大小││││聲（詹舜名：大小聲），你可不可││││以自己不要大小耷│├───────┼──┼───────────────┤│03：16-03：19│3秒│碰撞聲│├───────┼──┼───────────────┤│03：20-03：24│4秒│蕭雅穗：哼！可不可以控制你自己││││的脾氣啊！│├───────┼──┼───────────────┤│03：20-03：23│3秒│腳步聲│├───────┼──┼───────────────┤│03：23-03：25│2秒│(靜默)│├───────┼──┼───────────────┤│03：25-03：27│2秒│詹舜名：控制一下你的賤嘴啦！│├───────┼──┼───────────────┤│03：28-03：31│3秒│蕭雅穗：你的賤嘴比較賤吧│├───────┼──┼───────────────┤│03：31-03：36│5秒│腳步聲漸進，然後有碰撞聲│├───────┼──┼───────────────┤│03：36-03：40│4秒│蕭雅穗：哼！我不知道你是要讓誰││││害怕│├───────┼──┼───────────────┤│03：40-03：42│2秒│詹舜名：媽的勒！還在那邊頂嘴│├───────┼──┼───────────────┤│03：42-03：46│4秒│蕭雅穗：沒有人在頂什麼嘴，你沒││││有辦法好好溝通│├───────┼──┼───────────────┤│03：46-03：49│3秒│詹舜名：你才沒有辦法好好溝通（││││蕭雅穗：你得控制你的脾氣），媽││││的勒！│├───────┼──┼───────────────┤│03：50-03：51│1秒│蕭雅穗：媽媽在家裡│├───────┼──┼───────────────┤│03：51-03：54│3秒│(靜默)│├───────┼──┼───────────────┤│03：54-03：57│3秒│詹舜名：幹，你這樣去跟 詹爸 講話││││你看看│├───────┼──┼───────────────┤│03：57-04：04│7秒│蕭雅穗：哼哼，我們都是心平氣和││││的一般般講話，你別忘了你跟我是││││平輩│├───────┼──┼───────────────┤│04：05-04：05│1秒│詹舜名：然後勒？│├───────┼──┼───────────────┤│04：06-04：06│1秒│蕭雅穗：那又怎樣？│├───────┼──┼───────────────┤│04：07-04：07│1秒│ 詹舜銘 ：在那邊頂嘴耶!│├───────┼──┼───────────────┤│04：08-04：08│1秒│蕭雅穗：我們沒有什麼頂不頂嘴│├───────┼──┼───────────────┤│04：09-04：10│1秒│詹舜銘：還沒頂嘴？│├───────┼──┼───────────────┤│04：10-04：10│1秒│蕭雅穗：就是沒有!│├───────┼──┼───────────────┤│04：10-04：13│3秒│詹舜銘：跟妳講而已，妳在那邊│├───────┼──┼───────────────┤│04：12-04：12│1秒│蕭雅穗：你又沒有辦法心平氣和│├───────┼──┼───────────────┤│04：13-04：15│2秒│詹舜銘：我心平氣和？哪有是沒妳││││心平氣和│├───────┼──┼───────────────┤│04：15-04：17│2秒│蕭雅穗：你先安靜，從來沒有│├───────┼──┼───────────────┤│04：17-04：22│5秒│詹舜銘：媽的，妳真是，幹妳娘妳││││真的是吼│├───────┼──┼───────────────┤│04：22-04：27│5秒│詹舜銘：人家在跟妳講，然後妳在││││那邊頂嘴(蕭雅穗：人家也好好跟││││你講，你在那邊動手什麼？)│├───────┼──┼───────────────┤│04：28-04：28│1秒│詹舜銘：誰動手什麼啦│├───────┼──┼───────────────┤│04：29-04：32│3秒│蕭雅穗：你剛才掐我脖子是在幹什││││嘛？│├───────┼──┼───────────────┤│04：32-04：32│1秒│詹舜銘：幹勒!│├───────┼──┼───────────────┤│04：33-04：35│2秒│蕭雅穗：自己控制你的脾氣吧│├───────┼──┼───────────────┤│04：33-04：36│3秒│(腳步聲）│├───────┼──┼───────────────┤│04：36-04：38│2秒│詹舜名：你真的機八，我跟你說（││││台語）│├───────┼──┼───────────────┤│04：37-04：38│1秒│蕭雅穗：控制脾氣…│├───────┼──┼───────────────┤│04：40-04：50│10秒│腳步聲（遠離）│├───────┼──┼───────────────┤│04：54-05：00│6秒│腳步聲（接近）│├───────┼──┼───────────────┤│05：01-05：02│1秒│詹舜名：教養有夠差│├───────┼──┼───────────────┤│05：02-05：05│3秒│蕭雅穗：呲！你看你自己的教養就││││好，請你安靜！│├───────┼──┼───────────────┤│05：06-05：06│1秒│詹舜名：教養有夠差│├───────┼──┼───────────────┤│05：07-05：07│1秒│蕭雅穗：哼哼！│├───────┼──┼───────────────┤│05：11-06：09│58秒│手機響，並有詹舜名與他人講電話││││的聲音│├───────┼──┼───────────────┤│06：42-07：36│54秒│開始有滑鼠聲，以及詹舜名與他人││││講電話的聲音│├───────┼──┼───────────────┤│07：36-09：41│125│開始有迅速敲擊鍵盤聲，且音源接│││秒│近相當接近錄音設備，惟仍聽到詹││││舜名與他人講電話的聲音，由此可││││知係蕭雅穗敲擊鍵盤│├───────┼──┼───────────────┤│09：42-12：21│159│此後詹舜名講完電話（並有三次撥│││秒│打電話轉入語音信箱的聲音〔分別││││於10：49、11：24、11：54處〕││││），惟仍繼續傳出鍵盤打字聲│├───────┼──┼───────────────┤│12：22-13：48│86秒│此時詹舜名電話響起，並有詹舜名││││與他人講電話的聲音，惟仍可聽見││││鼓擊鍵盤聲│├───────┼──┼───────────────┤│13：48-14：53│65秒│仍有敲擊鍵盤與滑鼠聲│└───────┴──┴───────────────┘