裁判字號：臺灣澎湖地方法院102年訴字第26號刑事判決
裁判日期：民國102年08月15日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣澎湖地方法院刑事判決102年度訴字第26號公訴人臺灣澎湖地方法院檢察署檢察官被告林翃槿（原名林迺博）
郭詠昌共同指定辯護人本院公設辯護人 張寅煥 上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（102年度偵字第204號），本院判決如下：
主文林翃槿共同販賣第三級毒品，共計參罪，均累犯，各處如附表編號1至3所示之刑（含主刑及從刑）；又販賣第三級毒品，共計肆罪，均累犯，各處如附表編號4至7所示之刑（含主刑及從刑）。
主刑部分應執行有期徒刑參年捌月。
郭詠昌共同販賣第三級毒品，共計參罪，各處如附表編號1至3所示之刑（含主刑及從刑）。主刑部分應執行有期徒刑參年。
事實
一、林翃槿前因詐欺案件，經臺灣高等法院高雄分院以100年度上易字第988號判決判處有期徒刑3月確定，於民國100年12月21日易科罰金而執行完畢，竟不知悔改，與郭詠昌2人均明知愷他命（Ketamine，俗稱K他命）係毒品危害防制條例第2條第2項第3款所列管之第三級毒品，未經許可不得販賣，共同基於意圖營利，販賣第三級毒品愷他命之犯意聯絡，以林翃槿持用行動電話門號0000000000號、郭詠昌持用門號0000000000號作為聯絡工具，為如附表一編號1至3所示之販賣第三級毒品犯行（其販賣之時間、地點、數量、對象、所得款項等，均如附表編號1至3所示）；林翃槿另基於意圖營利，販賣第三級毒品愷他命之犯意，以其所持用行動電話門號0000000000號作為聯絡工具，為如附表編號4至7所示之販賣第三級毒品犯行（其販賣之時間、地點、數量、對象、所得款項等，均如附表編號4至7所示），嗣經警聲請通訊監察，始循線查獲。
二、案經澎湖縣政府警察局 馬公 分局報告臺灣澎湖地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
壹、證據能力部分按被告以外之人於審判外之陳述雖不符刑事訴訟法第159條之1至之4等條文之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據，刑事訴訟法第159條之5第1項定有明文。本判決所引下列證據，其原屬於傳聞證據部分，檢察官及被告、辯護人均同意作為證據（見本院102年6月25日準備程序筆錄），本院審酌各該言詞陳述或書面陳述之作成，並無不法或不當情形，認為以之作為證據適當，依上開規定，有證據能力。
貳、實體事項
一、㈠訊據被告林翃槿、郭詠昌2人對於上開犯罪事實，均坦承不
諱，核與證人林○○、楊○○、郭○○、利○○、陳○○於警詢及偵訊中之證述大致相符，並有被告林翃槿、郭詠昌2人間、被告林翃槿與證人林○○間、被告林翃槿與證人楊○○間、被告林翃槿與證人郭○○間、被告郭詠昌與證人郭○○間、被告林翃槿與證人利○○間之雙向通話監察譯文資料、證人林○○、楊○○、郭○○、利○○、陳○○相片指證紀錄表資料（見警卷第1頁至第21頁、第40頁至第41頁、第47頁至第54頁、第62頁至第64頁、第79頁至第82頁）附卷可稽。是被告林翃槿、郭詠昌2人前揭任意性自白有上開補強證據足資佐證，堪認與事實相符。
㈡又政府對於查緝施用、轉讓及販賣毒品無不嚴格執行，且販
賣毒品罪更係重罪，設若無利可圖，衡情一般持有毒品者，當不致輕易將持有毒品交付他人。參諸本件被告林翃槿自承其販毒獲利情形為平均販售壹包3公克獲利500元、被告郭詠昌亦自承與林翃槿共同販賣，林翃槿會提供我免費愷他命施用一節（見本院卷第23頁），足認被告林翃槿、郭詠昌2人如附表編號1至3所示3次共同販賣第三級毒品、被告林翃槿如附表編號4至7所示4次販賣第三級毒品之犯行，均有利潤可圖，其有營利之意圖至明。
㈢綜上所述，本件事證明確，被告林翃槿、郭詠昌2人如事實欄一所示犯行，堪以認定，均應依法論科。
二、論罪科行㈠核被告林翃槿所為附表編號1至3，係犯毒品危害防制條例
第4條第3項共同販賣第三級毒品罪，附表編號4至7係犯毒品危害防制條例第4條第3項販賣第三級毒品罪；被告郭詠昌所為附表編號1至3，係犯毒品危害防制條例第4條第
3項共同販賣第三級毒品罪；被告林翃槿、郭詠昌2人就附表編號1至3所示犯行，有犯意聯絡及行為分擔，為共同正犯；被告林翃槿、郭詠昌就附表編號1至3所示各次共同販賣、被告林翃槿就附表編號4至7所示各次販賣前持有第三級毒品愷他命之行為，卷內並無證據足認被告上開販賣前持有之愷他命純質淨重已逾20公克，自不涉刑事責任，故與被告2人嗣後共同販賣、販賣愷他命之犯行尚不生低度行為與高度行為之吸收關係；附表編號1至7各罪犯意各別、行為各殊，均應予分論併罰。
㈡被告林翃槿前有如事實欄所載論罪科刑紀錄，有臺灣高等法
院被告前案紀錄表1份在卷可稽，其於有期徒刑執行完畢後
5年內再犯本件如事實欄所示有期徒刑以上之罪，為累犯，爰依刑法第47條第1項加重其刑。被告林翃槿、郭詠昌2人就其全部犯行，於偵查及本院審理中均已自白，均應依毒品危害防制條例第17條第2項減輕其刑；被告林翃槿部分，應先加後減。
㈢爰審酌被告林翃槿、郭詠昌2人共同販賣第三級毒品，荼毒
施用者身心健康，對社會安全秩序之危害非輕，其不思以正途賺取財物，僅為圖得一己之私利，無視於國家防制毒品危害之禁令，竟販售毒品牟利，不僅助長毒品氾濫，戕害他人之身心發展，足以使購買而施用者導致精神障礙、性格異常，甚至造成生命危險之生理成癮性及心理依賴性，至不足取，惟念其犯後坦承犯行，態度非差，另考量其年紀尚輕，因思慮欠周，致罹刑典，又被告林翃槿、郭詠昌2人如附表編號1至3所示共同販賣毒品次數為3次、犯罪所得合計6,000元；被告林翃槿如附表編號4至7所示販賣毒品次數為4次、犯罪所得合計6,100元等情，兼衡其各次販賣毒品之方式、所生危害及所獲利益等一切情狀，量處如附表編號1至7所示之刑，並於主文定其應執行之刑。
三、沒收部分㈠按毒品危害防制條例第19條第1項前段「犯第4條至第9條
、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之罪者，其供犯罪所用或因犯罪所得之財物，均沒收」規定，係屬強制規定，採義務沒收原則，並非事實審法院得依職權決定之事項，祇須為被告所有且供販賣毒品所用或因犯罪所得之物，即應沒收，不以搜獲扣押為限（最高法院97年度台上字第6134號判決要旨可資參照）。又按毒品危害防制條例第19條第1項規定，犯販賣毒品罪者，其供犯罪所用及犯罪所得之財物均沒收之，係採義務沒收主義。故販賣毒品所得之對價，不問其中成本若干，利潤多少，均應全部諭知沒收，貫徹政府查禁煙毒之決心，以符立法本旨。另按販賣毒品所得之金錢，如能認定確係販賣毒品所得之款項，均應宣告沒收，不以當場搜獲扣押者為限，亦不問其中何部分屬於成本，何部分屬於利潤（最高法院91年度台上字第2419號、最高法院93年度台上字第2670號、最高法院96年度台上字第3724號判決意旨亦可參照）。而上開規定係刑法第38條第1項第2款、第3款沒收之特別規定。於共同正犯，因其犯罪所得係合併計算，且於全部或一部不能沒收時以其財產抵償之，為避免執行時發生重複沒收、抵償之情形，故各共同正犯之間係採連帶沒收主義，於裁判時僅諭知連帶沒收，不得就全體共同正犯之總所得，對各該共同正犯分別重複諭知沒收（最高法院95年度台上字第6482號判決可資參考）。查被告林翃槿如附表編號4至7所示販賣第三級毒品所得合計6,100元，雖未扣案，惟既屬被告林翃槿販賣毒品所得之財物，均應依毒品危害防制條例第19條第1項之規定，宣告沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之。
㈡未扣案0000000000、0000000000號行動電話各係被告林翃槿
、郭詠昌所有，且係供聯絡販賣第三級毒品所用之物，應依共同正犯責任共同原理及毒品危害防制條例第19條第1項之規定，分別為如附表編號1至3所示連帶沒收及連帶追徵價額之諭知；未扣案如附表編號1至3所示販賣第三級毒品所得款項，亦依共同正犯責任共同原理及毒品危害防制條例第19條第1項之規定，亦分別為如附表編號1至3所示連帶沒收及以財產連帶抵償之諭知。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第4條第3項、第17條第2項、第19條第1項，刑法第11條前段、第28條、第47條第1項、第51條第5款，判決如主文。
本案經檢察官吳巡龍到庭執行職務中華民國102年8月15日
刑事庭審判長法官陳順輝
法官孫健智法官蔡政佑以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中華民國102年8月19日
書記官莊茹茵附錄本件論罪科刑法條毒品危害防制條例第4條第3項：
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處5年以上有期徒刑，得併科新臺幣7百萬元以下罰金。
附表┌──┬───┬─────┬────┬─────────┬─────────────────┐│編號│行為人│犯罪時、地│毒品買家│交易毒品價格及數量│所處刑度││││││││├──┼───┼─────┼────┼─────────┼─────────────────┤│1│林翃槿│101年10月1│林○○│向郭詠昌購買價格為│林翃槿共同販賣第三級毒品，累犯，處│││郭詠昌│日19時35分││新臺幣（下同）2,00│有期徒刑貳年捌月，未扣案行動電話貳││││許，在澎湖││0元（重量3公克）│具（含門號0000000000、0000000000號││││縣 馬公市 民││之第三級毒品愷他命│SIM卡各壹張）應與郭詠昌連帶沒收，││││權路00號台││1包，林翃槿將毒品│如全部或一部不能沒收時，與郭詠昌連││││南○○○○││交由郭詠昌前往約定│帶追徵其價額，未扣案販賣第三級毒品││││店前││地點交易，取款後返│所得新臺幣貳仟元，應與郭詠昌連帶沒││││││回交予林翃槿。│收，如全部或一部不能沒收時，以林翃│││││││槿、郭詠昌之財產連帶抵償之。│││││││郭詠昌共同販賣第三級毒品，處有期徒│││││││刑貳年陸月，未扣案行動電話貳具（含│││││││門號0000000000、0000000000號SIM卡│││││││各壹張）應與林翃槿連帶沒收，如全部│││││││或一部不能沒收時，與林翃槿連帶追徵│││││││其價額，未扣案販賣第三級毒品所得新│││││││臺幣貳仟元，應與林翃槿連帶沒收，如│││││││全部或一部不能沒收時，以林翃槿、郭│││││││詠昌之財產連帶抵償之。│├──┼───┼─────┼────┼─────────┼─────────────────┤│2│林翃槿│101年10月2│林○○│向郭詠昌購買2,000│林翃槿共同販賣第三級毒品，累犯，處│││郭詠昌│日18時10分││元（重量3公克）之│有期徒刑貳年捌月，未扣案行動電話貳││││許，在澎湖││第三級毒品愷他命1│具（含門號0000000000、0000000000號││││縣馬公市民││包，林翃槿將毒品交│SIM卡各壹張）應與郭詠昌連帶沒收，││││權路48號台││由郭詠昌前往約定地│如全部或一部不能沒收時，與郭詠昌連││││南○○○○││點交易，取款後返回│帶追徵其價額，未扣案販賣第三級毒品││││店前││交予林翃槿。│所得新臺幣貳仟元，應與郭詠昌連帶沒│││││││收，如全部或一部不能沒收時，以林翃│││││││槿、郭詠昌之財產連帶抵償之。│││││││郭詠昌共同販賣第三級毒品，處有期徒│││││││刑貳年陸月，未扣案行動電話貳具（含│││││││門號0000000000、0000000000號SIM卡│││││││各壹張）應與林翃槿連帶沒收，如全部│││││││或一部不能沒收時，與林翃槿連帶追徵│││││││其價額，未扣案販賣第三級毒品所得新│││││││臺幣貳仟元，應與林翃槿連帶沒收，如│││││││全部或一部不能沒收時，以林翃槿、郭│││││││詠昌之財產連帶抵償之。│├──┼───┼─────┼────┼─────────┼─────────────────┤│3│林翃槿│101年11月4│楊○○、│楊○○、郭○○、利│林翃槿共同販賣第三級毒品，累犯，處│││郭詠昌│日6時30分│郭○○、│○○3人合資2,000元│有期徒刑貳年捌月，未扣案行動電話貳││││許，在澎湖│利○○│向林翃槿購買（重量│具（含門號0000000000、0000000000號││││縣馬公市民││3公克）第三級毒品│SIM卡各壹張）應與郭詠昌連帶沒收，││││福路00號○││愷他命1包，由郭詠│如全部或一部不能沒收時，與郭詠昌連││││○夜總會1││昌前往約定地點交易│帶追徵其價額，未扣案販賣第三級毒品││││樓大廳││取款再交予林翃槿。│所得新臺幣貳仟元，應與郭詠昌連帶沒│││││││收，如全部或一部不能沒收時，以林翃│││││││槿、郭詠昌之財產連帶抵償之。│││││││郭詠昌共同販賣第三級毒品，處有期徒│││││││刑貳年陸月，未扣案行動電話貳具（含│││││││門號0000000000、0000000000號SIM卡│││││││各壹張）應與林翃槿連帶沒收，如全部│││││││或一部不能沒收時，與林翃槿連帶追徵│││││││其價額，未扣案販賣第三級毒品所得新│││││││臺幣貳仟元，應與林翃槿連帶沒收，如│││││││全部或一部不能沒收時，以林翃槿、郭│││││││詠昌之財產連帶抵償之。│├──┼───┼─────┼────┼─────────┼─────────────────┤│4│林翃槿│101年11月4│林○○│價格1,500元（重量3│林翃槿販賣第三級毒品，累犯，處有期││││日19時53分││公克）之第三級毒品│徒刑貳年捌月，未扣案行動電話壹具（││││許，在澎湖││愷他命1包。│含門號0000000000號SIM卡壹張）應沒││││縣馬公市民│││收，如全部或一部不能沒收時，追徵其││││權路00號台│││價額，未扣案販賣第三級毒品所得新臺││││南○○○○│││幣壹仟伍佰元沒收，如全部或一部不能││││店後方│││沒收時，以其財產抵償之。│├──┼───┼─────┼────┼─────────┼─────────────────┤│5│林翃槿│101年11月9│陳○○│價格1,600元（重量3│林翃槿販賣第三級毒品，累犯，處有期││││日23時18分││公克）之第三級毒品│徒刑貳年捌月，未扣案行動電話壹具（││││許，在澎湖││愷他命1包。│含門號0000000000號SIM卡壹張）應沒││││縣馬公市新│││收，如全部或一部不能沒收時，追徵其││││店路000號│││價額，未扣案販賣第三級毒品所得新臺││││○○○○○│││幣壹仟陸佰元沒收，如全部或一部不能││││○酒店對面│││沒收時，以其財產抵償之。│├──┼───┼─────┼────┼─────────┼─────────────────┤│6│林翃槿│101年11月│林○○│價格1,500元（重量3│林翃槿販賣第三級毒品，累犯，處有期││││10日1時40││公克）之第三級毒品│徒刑貳年捌月，未扣案行動電話壹具（││││分許，在澎││愷他命1包。│含門號0000000000號SIM卡壹張）應沒││││湖縣馬公市│││收，如全部或一部不能沒收時，追徵其││││新店路000│││價額，未扣案販賣第三級毒品所得新臺││││號○○○○│││幣壹仟伍佰元沒收，如全部或一部不能││││○○酒店附│││沒收時，以其財產抵償之。││││近之○○超│││││││商前││││├──┼───┼─────┼────┼─────────┼─────────────────┤│7│林翃槿│101年11月│林○○│價格1,500元、重量│林翃槿販賣第三級毒品，累犯，處有期││││14日13時││3公克之第三級毒品│徒刑貳年捌月，未扣案行動電話壹具（││││11分，在澎││愷他命1包。│含門號0000000000號SIM卡壹張）應沒││││湖縣馬公市│││收，如全部或一部不能沒收時，追徵其││││新店路000│││價額，未扣案販賣第三級毒品所得新臺││││號○○○○│││幣壹仟伍佰元沒收，如全部或一部不能││││○○酒店附│││沒收時，以其財產抵償之。││││近之○○超│││││││商前││││└──┴───┴─────┴────┴─────────┴─────────────────┘