裁判字號：臺灣高雄地方法院101年訴字第798號刑事判決
裁判日期：民國102年01月22日
裁判案由：毒品危害防制條例等
臺灣高雄地方法院刑事判決101年度訴字第798號公訴人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官被告邱啟明指定辯護人陳欣怡義務律師被告彭傳釗指定辯護人 楊淑華 義務律師上列被告因毒品危害防制條例等案件，經檢察官提起公訴（101年度偵字第2974號）及移送併案審理（101年度偵字第12007號），本院判決如下：
主文邱啟明共同犯製造第二級毒品罪，處有期徒刑參年拾月。扣案附表編號45、47、49-2、49-3所示之物，沒收銷燬之；扣案附表編號1至39、編號41至44、編號46、編號48、編號49-1、編號50、編號52所示之物，均沒收之。又犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪，處有期徒刑柒月。應執行有期徒刑肆年貳月，扣案附表編號45、47、49-2、49-3所示之物，沒收銷燬之；扣案附表編號1至39、編號41至44、編號46、編號48、編號49-1、編號50、編號52所示之物，均沒收之。
彭傳釗共同犯製造第二級毒品罪，處有期徒刑參年陸月。扣案附表編號45、47、49-2、49-3所示之物，沒收銷燬之；扣案附表編號1至39、編號41至44、編號46、編號48、編號49-1、編號50、編號52所示之物，均沒收之。
事實
一、邱啟明與彭傳釗均明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所明定之第二級毒品，不得非法製造及持有，竟為牟取暴利，共同基於製造第二級毒品甲基安非他命之犯意聯絡，商妥由邱啟明負責製毒全盤事項，彭傳釗則受邱啟明指示負責購買、搬運原料及器具之分工方式製造第二級毒品甲基安非他命。謀議既定，邱啟明即於民國100年11月初某日起，陸續自各藥局購買含有（假）麻黃鹼成份之感冒藥錠劑或膠囊，並由其自己或指示彭傳釗陸續各化學原料行購買如附表所示之乙醚、丙酮、鹽酸、氯化鈀、醋酸鈉等化學原料及漏斗、濾瓶、量杯等器具後，將製毒相關藥品、原料、器具搬運至邱啟明所承租，位於○○縣○○市○○里○○0○0號之住處內，由邱啟明先自感冒藥錠劑或膠囊中提煉出（假）麻黃鹼後，再以「愛德蒙法」製造甲基安非他命，並製得附表編號45、47之含甲基安非他命成份之溶液（淨重共約1922公克，甲基安非他命之純質淨重共約73.7公克）及附表編號49-1至49-3所示之甲基安非他命結晶6包（其中部分業經被告邱啟明於事實二所載時地，提供予被告彭傳釗等人施用，僅餘附表編號49-2所示甲基安非他命3包，合計淨重0.17公克、純度77.04%、純質淨重0.13公克）。
二、邱啟明明知甲基安非他命亦屬藥事法第22條第1項第1款所稱之「禁藥」，不得非法轉讓，竟仍基於轉讓甲基安非他命之犯意，於101年1月15日下午5時許，在其前開租屋處內，將製造成功如附表編號49之少許甲基安非他命除自己施用外，另同時無償任由當時亦在場之甲○○、彭傳釗、乙○○施用（甲○○、彭傳釗施用第二級毒品部分，業經本院101審訴1458號判決確定；乙○○所涉施用第二級毒品犯行則經檢察官聲請觀察勒戒）。嗣該日下午5時15分許，監控本案調查官認時機成熟，且乙○○正欲由邱啟明上開租屋處離去，情況緊急，遂在高雄地方法院檢察署檢察官指揮下進入邱啟明上開租屋內實施逕行搜索，當場在屋內查獲如附表所示之物，並逮捕在屋內之邱啟明、彭傳釗、甲○○、乙○○，始悉上情。
三、案經法務部調查局南部地區機動工作站移送臺灣高雄地方法院檢察署檢察官偵查起訴暨高雄市政府警察局前鎮分局移送臺灣高雄地方法院檢察署檢察官偵查後併案審理。
理由
壹、證據能力部分：按被告以外之人，於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159條之1至159條之4規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據，刑事訴訟法第159條之5定有明文。考諸本條立法意旨在於傳聞證據未經當事人之反對詰問予以核實，原則上先予排除。惟若當事人已放棄反對詰問權，於審判程序中表明同意該等傳聞證據可作為證據，基於尊重當事人對於傳聞證據之處分權，及辯論資料愈豐富，愈有助於真實發見之理念，且強化言詞辯論主義，使訴訟程序得以順暢進行，而使傳聞證據亦得例外的認具有證據能力。查檢察官，被告邱啟明、彭傳釗及渠等辯護人對本判決所引用卷附具有傳聞證據性質之證據資料，均已知悉，且明示同意作為證據（詳見本院審訴卷第94頁背面；本院卷第120頁、第121頁），本院認為並無不適當之特別狀況，依刑事訴訟法第159條之5規定，應認均有證據能力。
貳、實體部分：
一、事實一部分：㈠訊據被告邱啟明、彭傳釗對於前揭時地製造第二級毒品甲基
安非他命之事實，於本院審理中均坦認不諱（參本院卷第173頁、第182頁），並有通訊監察書、通訊監察譯文（本院卷第98頁至第110頁）、0000000000號行動電話客戶租用資料及通聯紀錄（偵查卷第119頁）、查獲現場照片8幀（偵查卷第74頁、第75頁）在卷可稽，復有扣案如附表所示之扣案物、扣案物品照片存卷供憑（詳見偵卷第25頁至第36頁、第192頁至第204頁搜索扣押筆錄；偵卷第160頁至第191頁照片）。再附表所示之扣案物經送法務部調查局鑑驗，其結果為：「扣押物編號38「感冒藥丸」（調查局編號38-1）藥錠檢品122顆，經檢視外觀大小及顏色均一致，隨機抽樣1顆檢驗含第四級毒品先驅原料第7項假麻黃鹼成分，1顆藥錠淨重0.89公克，推算122顆藥錠淨重約108.58公克，純度10.46%，純質淨重約11.36公克；扣押物編號38「感冒藥丸」(調查局編號38-2)膠囊檢品29顆，經檢視外觀大小及顏色均一致，隨機抽樣1顆檢驗含第四級毒品先驅原料第7項假麻黃鹼成分，1顆膠囊內粉末淨重0.41公克，推算29顆膠囊內粉末淨重約
11.89公克，純度12.14%，純質淨重約1.44公克；扣押物編號38「感冒藥丸」(調查局編號38-3)膠囊檢品9顆，經檢視外觀大小及顏色均一致，隨機抽樣1顆檢驗含第四級毒品先驅原料第7項假麻黃鹼成分，1顆膠囊內粉末淨重0.27公克，推算9顆膠囊內粉末淨重約2.43公克，純度23.09%，純質淨重約0.56公克；扣押物編號38「感冒藥丸」(調查局編號38-4)膠囊檢品6顆，經檢視外觀大小及顏色均一致，隨機抽樣1顆檢驗未發現含法定毒品成分；扣押物編號44「疑似安非他命粉末」粉末檢品1包，經檢驗結果含第四級毒品先驅原料第7項假麻黃鹼及氯(假)麻黃鹼成分，淨重約234公克，假麻黃鹼純度31.79%，純質淨重約74.4公克；扣押物編號45「疑似安非他命溶液」液體檢品1桶，經檢驗含第二級毒品甲基安非他命及第四級毒品先驅原料(假)麻黃鹼成分，淨重約1880公克，甲基安非他命純度3.90%，純質淨重約73.3公克，(假)麻黃鹼純度5.13%，純質淨重約96.4公克；扣押物編號46「疑似安非他命溶液」液體檢品1瓶，經檢驗未發現含法定毒品成分；扣押物編號47「疑似安非他命溶液」液體檢品1桶，經檢驗含第二級毒品甲基安非他命及第四級毒品先驅原料(假)麻黃鹼成分，淨重約42公克，甲基安非他命純度
1.05%，純質淨重約0.4公克，(假)麻黃鹼純度0.84%，純質淨重約0.4公克；扣押物編號48「疑似安非他命溶液」液體檢品1桶，經檢驗含第四級毒品先驅原料(假)麻黃鹼成分，淨重約4100公克，純度0.77%，純質淨重約31.6公克；扣押物編號49「安非他命成品」(調查局編號49-1)粉末檢品1包，經檢驗未發現含法定毒品成分；扣押物編號49「安非他命成品」(調查局編號49-2至49-4)結晶檢品3包，經檢驗均含第二級毒品甲基安非他命成分，合計淨重0.17公克，純度
77.04%，純質淨重0.13公克；扣押物編號3「反應器」、編號4「加熱器」、編號5「烘燈」、編號6「真空馬達」、編號7「白色壁報紙」、編號9「塑膠汲筒」、編號11「風扇」、編號13「塑膠量筒」、編號15「陶瓷漏斗」、編號17「玻璃攪拌棒」、編號18「溫度計」、編號19「酒精燈」、編號20「燒杯」、編號26「果汁機」、編號27「電子酸鹼測試器」、編號28「電子磅秤」、編號29「瓦斯爐」、編號35「濾網」、編號42「不銹鋼盆」、編號49「安非他命成品」（殘渣袋）、編號52「結晶用塑膠容器」，經檢驗均有第二級第89項毒品甲基安非他命成分殘留；扣押物編號6「真空馬達」、編號7「白色壁報紙」、編號9「塑膠漏斗」、編號10「濾瓶」、編號11「風扇」、編號28「電子磅秤」、編號35「濾網」，經檢驗均有氯(假)麻黃鹼成分殘留；扣押物編號1「脫水機」、編號6「真空馬達」、編號7「白色壁報紙」、編號10「濾瓶」、編號11「風扇」、編號14「漏斗」、編號15「陶瓷漏斗」、編號20「燒杯」、編號26「果汁機」、編號28「電子磅秤」、編號29「瓦斯爐」、編號35「濾網」、編號41「塑膠盒」、編號42「不繡鋼盆」、編號52「結晶用塑膠容器」，經檢驗均有第四級毒品先驅原料(假)麻黃鹼成分殘留；扣押物編號編號26「果汁機」、編號28「電子磅秤」、編號29「瓦斯爐」、編號35「濾網」、編號42「不銹鋼盆」、編號45「疑似安非他命溶液」、編號47「疑似安非他命溶液」、編號49「安非他命成品」、編號52「結晶用塑膠容器」，經檢驗均有以愛蒙德法製造甲基安非他命過程中所需之鈀、鋇成分殘留；扣押物編號21「活性碳」1包，經檢視成分為活性碳；扣押物編號22「氯仿」1桶，經檢驗成分為二氯甲烷(主成分)及甲醇；扣押物編號23「丙酮」1桶，經檢驗成分為丙酮；扣押物編號24「氫氧化鈉」3瓶（均未開封），經檢視瓶上成分標示為氫氧化鈉；扣押物編號25「氫氣」1瓶，經檢視瓶上成分標示為氫氣；扣押物編號30「鹽酸」3瓶（均未開封），經檢視瓶上成分標示為鹽酸；扣押物編號31「硫酸鋇」2瓶(調查局編號31-1未開封，編號31-2已開封），經檢視瓶上成分標示為硫酸鋇；扣押物編號32「醋酸鈉」1瓶，經檢視瓶上成分標示為鹽酸；扣押物編號33「乙醚」1瓶(調查編號33-1，已開封)，經檢視成分為鹽酸；扣押物編號33「乙醚」5瓶(調查編號33-2至33-6，其中編號33-3未開封，其餘均為空瓶)，經檢視瓶上成分標示為乙醚；扣押物編號34「鈀金」1瓶，經檢驗成分為氯化鈀；扣押物編號39「食鹽」1包，經檢驗成分為氯化鈉；扣押物編號50「安非他命成品」1包，經檢驗成分為醋酸鈉；扣押物編號1「玻璃燒瓶」，經檢驗有第二級第89項毒品甲基安非他命成分殘留；扣押物編號1「玻璃燒瓶」，經檢驗有以愛蒙德法製造甲基安非他命過程中所需之鈀、鋇成分殘留。」，且該局依上述鑑驗結果認附表所示扣押原料、器具，係利用愛蒙德法製造甲基安非他命所需之各項設備及化工原料，有法務部調查局101年3月8日之調科壹字第00000000000號鑑定書在卷可稽（詳見偵查卷第151頁至第159頁、第206頁至第214頁）。故被告邱啟明、彭傳釗前揭自白，自屬有據，足證附表編號45、47之含甲基安非他命成份之溶液及附表編號49-2至49-4之甲基安非他命結晶，確係被告邱啟明以愛蒙德法製造完成之事實，堪予認定。
㈡次按毒品危害防制條例之立法目的，在於防制毒品危害，維
護國民身心健康（同條例第1條參照）；是就製造第二級毒品甲基安非他命而言，犯罪嫌疑人於產製過程中，如已製造出含有甲基安非他命成分之液態物質，而處於隨時可供淬取使用該毒品之狀態，即應認其製造之行為已達既遂之階段。至於最後之純化階段，僅係去其雜質並使之固化為結晶體，以提高純度及方便施用；如謂須俟完成純化步驟始為既遂，不但與甲基安非他命製造結果所呈現之化學反應狀態不合，抑且不足以遏阻毒品之擴散，達到刑罰之一般預防功能，當非毒品危害防制條例防制毒品危害之立法本旨（最高法院100年台上字第1918號判決參照）。扣案之附表編號49-2至49-4所示之物，經鑑驗結果均含甲基安非他命，係可供直接施用之甲基安非他命成品；另附表編號45、47所示之溶液，經檢驗均含有甲基安非他命成分，顯已達於隨時可供淬取使用之狀態，參諸前開說明，自屬成品，殆無疑義。依上說明，本件製造甲基安非他命犯行，已達既遂程度，亦堪認定。
㈢末按共同正犯之成立，祇須具有犯意之聯絡，行為之分擔，
既不問犯罪動機起於何人，亦不必每一階段犯行，均經參與。共同實行犯罪行為之人，在合同意思範圍內，各自分擔犯罪行為之一部，相互利用他人之行為，以達其犯罪之目的者，即應對於全部所發生之結果，共同負責；共同正犯間，非僅就其自己實行之行為負其責任，並在犯意聯絡之範圍內，對於他共同正犯所實行之行為，亦應共同負責；又共同正犯不限於事前有協議，即僅於行為當時有共同犯意之聯絡者亦屬之，且表示之方法，不以明示通謀為必要，即相互間有默示之合致亦無不可。本院查被告邱啟明甫因製造甲基安非他命犯行，於100年4月間遭警查獲，有屏東地方法院100年度訴字第1165號判決在卷可考。而製造甲基安非他命犯行乃嚴刑重罪，被告邱啟明於遭查獲後再為本案，自係謹慎小心，低調行事，以免再遭查獲。是由被告邱啟明一再請被告彭傳釗為其採購、搬運製毒器具、藥品，且不避諱被告彭傳釗在場，自冰箱取出甲基安非他命結晶之情（參被告彭傳釗偵卷第12頁警詢筆錄），對照被告彭傳釗亦置工作不顧，一再接受被告邱啟明指示行事。足徵被告彭傳釗主觀上係基於參與本件製造甲基安非他命犯行，從事採購、搬運製毒器具、藥品行為，而與被告邱啟明均為共同正犯。被告彭傳釗辯護人辯稱被告彭傳釗可能係基於幫助意思所為等語，尚非可採，附此敘明。
二、事實二部分：前揭事實，業據被告邱啟明於本院審理時坦承不諱（參本院卷第173頁、第183頁），核與證人乙○○、甲○○、彭傳釗於警詢、偵訊所證相符（見偵卷第10頁、第12頁背面、第13頁、第22頁、第110頁、第126頁、第127頁、第144頁）。且被告於本院審理中所陳提供證人乙○○三人施用剩餘如附表編號49-2至49-4之毒品（參本院卷第179頁、第第183頁筆錄），經鑑驗結果確均含甲基安非他命成份，有如前述。而證人乙○○、甲○○、彭傳釗之尿液送驗後，則均呈甲基安非他命類陽性反應，有其等之尿液採證代碼對照表及臺灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物檢查報告附卷可稽（見偵卷第218頁到第221頁），足認被告邱啟明上開任意性自白，與事實相符，堪予採信。從而，此部分事證明確，被告邱啟明轉讓第二級毒品犯行，洵堪認定，應依法論科。
三、論罪科刑：㈠事實一部分：
⒈按甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所明
定列管之第二級毒品，不得非法持有、製造，是核被告邱啟明、彭傳釗就此部分所為，均係犯毒品危害防制條例第4條第2項之製造第二級毒品罪；其等製造後之持有低度行為，應為製造之高度行為所吸收，不另論罪。被告邱啟明二人先自感冒藥中提煉製造麻黃鹼、假麻黃鹼之行為，係為供製造甲基安非他命之用，自為製造甲基安非他命犯行之一部，為製造甲基安非他命犯行所吸收，不另論罪。次按刑事法若干犯罪行為態樣，本質上原具有反覆、延續實行之特徵，立法時既予特別歸類，定為犯罪構成要件之行為要素，則行為人基於概括之犯意，在密切接近之一定時、地持續實行之複次行為，倘依社會通念，於客觀上認為符合一個反覆、延續性之行為觀念者，於刑法評價上，即應僅成立一罪，俾免有重複評價、刑度超過罪責與不法內涵之疑慮；學理上所稱「集合犯」之職業性、營業性或收集性等具有重複特質之犯罪均屬之，例如經營、從事業務、收集、販賣、製造、散布等行為概念者是（最高法院95年度台上字第1079號判決意旨參照）。本案被告邱啟明二人於101年11月初某日起至101年1月15日查獲時止之密集期間內，以相同之方式持續進行製造甲基安非他命，過程未曾間斷，即具有反覆、延續實行之特徵，從而在行為概念上，縱有多次反覆為之之舉措，仍應評價認係包括一罪之集合犯。又併案部分與起訴事實，為事實上同一案件，為起訴效力所及，本院自得併予審理。
⒉又按毒品危害防制條例第17條第2項關於：「犯第4條至第8
條之罪於偵查及審判中均自白者，減輕其刑」之規定，旨在鼓勵犯罪人之悛悔，同時使偵查或審判機關易於發現真實，以利毒品查緝，俾收防制毒品危害之效；是以法院援引適用該條項之規定時，應採取較為寬鬆之標準，方能貫徹並發揮增訂該條項之良法美意，同時並可節省司法調查之勞費。故不論被告之自白，係出於自動或被動、簡單或詳細、一次或多次，並其自白後有無翻異，苟其於偵查及審判中均有自白，即應依法減輕其刑（最高法院98年度台上字第6928號判決參照）。此所指之「審判中」，係指案件經起訴係屬法院後之審理中，「偵查中」則係指起訴前之偵查階段，包括偵查主體檢察官、偵查輔助機關司法警察（官）之訊（詢）問，以及法官依刑事訴訟法第93條第2項、第101條規定就偵查中之被告為羈押訊問時在內，不得將後者排除，始符立法目的（最高法院100年度台上字第534號、第3076號、第4611號判決意旨參照）。次按所謂自白，係針對被嫌疑為犯罪之事實陳述，不包括該事實之法律評價，被告或嫌疑人若可認為已對自己被疑為犯罪之事實是認，縱對於該行為在刑法上之評價尚有主張，仍無礙於此項法定減刑事由之成立（最高法院
98年度臺上字第448號判決意旨參照）。經查：①被告邱啟明於偵查及本院審理時均坦承製造甲基安非他命，
依前揭判決意旨之說明，應依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑。
②被告彭傳釗於偵查時雖否認與被告邱啟明共同製造甲基安非
他命之事實，惟被告彭傳釗於101年4月11日警詢中，業就本院所認定之接受被告邱啟明指示購買器具、原料等事實坦認不諱（參偵卷第12頁正、反面），並於該次警詢中陳稱被告邱啟明應係製造安非他命等語（偵卷第12頁），揭諸前開判決寬認被告自白認定之意旨，自應屬已於偵查中自白，且被告彭傳釗於本院準備程序及審理中復均坦承犯行，有如前述，是被告彭傳釗就其所涉犯行，於偵查中及審判中均已自白，應無疑義，自應依毒品危害防制條例第17條第2項減輕其刑。
㈡事實二部分：
⒈按甲基安非他命為毒品危害防制條例第2條第2項第2款所稱
之第二級毒品，亦屬藥事法所規定之禁藥（即藥事法第22條第1項第1款所稱之「經中央衛生主管機關明令公告禁止製造、調劑、輸入、輸出、販賣或陳列之毒害藥品」）。而明知為禁藥而轉讓者，藥事法第83條亦定有處罰明文。故行為人明知為禁藥即「甲基安非他命」而轉讓予他人者，除成立毒品危害防制條例第8條第2項之「轉讓第2級毒品罪」外，亦構成藥事法第83條第1項之「轉讓禁藥罪」，此係屬同一犯罪行為而同時有二種法律可資處罰之「法條（規）競合」情形，應依「重法優於輕法」、「後法優於前法」等法理，擇一處斷。而毒品危害防制條例第8條第2項轉讓第2級毒品罪之法定本刑為「6月以上5年以下有期徒刑，得併科新台幣70萬元以下罰金」。93年4月21日修正後藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪之法定本刑為「7年以下有期徒刑，得併科新台幣500萬元以下罰金」。故除轉讓之第2級毒品甲基安非他命達淨重10公克以上，或轉讓與未成年人，而有應依毒品危害防制條例第8條第6項及第9條之規定加重其刑至二分之一之情形者外，修正後藥事法第83條第1項之罪之法定本刑，顯較毒品危害防制條例第8條第2項之罪之法定本刑為重，依前述「重法優於輕法」之法理，自應優先適用藥事法第83條第1項之規定處斷（最高法院94年台上字第7021號、96年度台上字第3582號、97年台非字第397號判決意旨參照)。
⒉另按轉讓毒品達一定數量者，加重其刑至二分之一，其標準
由行政院定之，毒品危害防制條例第8條第6項定有明文，行政院據該規定於93年1月7日發布轉讓毒品加重其刑之數量標準，並於98年11月20日修正，該標準第2條第1項第2款規定，轉讓第二級毒品：淨重10公克以上，加重其刑至二分之一。查本件被告前揭轉讓之甲基安非他命，業經證人乙○○、甲○○、彭傳釗等人施用完畢，雖無法測得實際重量，惟參酌該轉讓之甲基安非他命僅為供證人乙○○三人當場施用乙節以觀，衡情其重量應微少，揆諸「罪證有疑，利歸被告」之證據法則，自難認被告轉讓之甲基安非他命淨重已達10公克以上，當無適用該條項加重其刑之必要。
⒊綜上所述，核被告邱啟明就此部分所為，係犯藥事法第83條
第1項之轉讓禁藥罪。（被告邱啟明此部分犯行，因依法規競合法理，優先適用藥事法，故被告邱啟明轉讓第二級毒品甲基安非他命前持有之低度行為，自不得割裂適用毒品危害防制條例規定論處，而依藥事法規定，持有禁藥並未成立犯罪，故被告邱啟明轉讓甲基安非他命前持有之行為，毋庸論處）。又被告邱啟明同時、地，以一行為提供甲基安非他命任由乙○○、甲○○、彭傳釗施用，為單純一罪，公訴意旨認被告邱啟明此部分犯行應成立數罪，並分論併罰，容有誤會。又按犯第4條至第8條之罪於偵查及審判中均自白者，減輕其刑，毒品危害防制條例第17條第2項固定有明文。惟法律之適用有其一致性，除有特別規定外，不得割裂適用。本件被告邱啟明於上開時、地轉讓禁藥甲基安非他命予彭傳釗、甲○○、乙○○施用，既應優先適用藥事法第83條第1項規定予以論罪科刑，雖被告邱啟明於偵審中均自白犯罪，但藥事法並無轉讓毒品者，於偵審中自白應減輕其刑之特別規定，自無割裂適用毒品危害防制條例第17條第2項減輕其刑之餘地（最高法院99年度台上字第15號、99年度台上字第1367號、99年度台上字第2476號判決參照），從而，被告邱啟明所犯轉讓禁藥罪，尚無從依毒品危害防制條例第17條第
2項減輕其刑，併予指明。㈢爰審酌被告邱啟明、彭傳釗均正值壯年，卻不思以正當工作
賺取金錢，反而共同製造甲基安非他命牟利，誠屬不該。又被告邱啟明明知甲基安非他命對於人體健康甚具危害性，向為政府嚴令禁絕轉讓，竟仍無償轉讓甲基安非他命予彭傳釗等三人施用，破壞政府對於毒品、禁藥之控管，助長毒品氾濫。並考量被告邱啟明就製造第二級毒品部分，居策劃主導指揮地位，被告彭傳釗僅負責採購、搬運製毒器具、原料等較次要之工，且被告邱啟明甫於100年4月25日間因製造第二級毒品案件經查獲旋再犯本罪，被告彭傳釗則有多項毒品犯罪前科（不構成累犯），素行亦屬非佳，有臺灣高等法院被告前案紀錄表各乙份在卷可參。兼衡被告二人製毒之期間係由100年11月初至101年1月15日止、製毒之規模、被告邱啟明、彭傳釗二人犯後均坦認犯行，及渠等之智識程度、生活經濟狀況與被告邱啟明所轉讓之毒品僅足供彭傳釗等三人當場施用，數量甚微等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，被告邱啟明部分並定應執行刑，以資儆懲。
四、沒收部分：㈠依毒品危害防制條例第18條第1項前段沒收銷燬部分：
按「查獲之第一、二級毒品及專供製造或施用第一、二級毒品之器具，不問屬於犯人與否，均沒收銷燬之」，毒品危害防制條例第18條第1項前段定有明文。查：附表編號44至48所示之物，均係被告邱啟明從事製造第二級毒品犯行過程所製得之物；編號49-1、49-2、49-3所示之物，則係被告邱啟明從事製造第二級毒品犯行所製得之甲基安非他命，且其中部分業已於事實二所載時、地提供予被告彭傳釗、證人甲○○、乙○○施用，為被告邱啟明於本院準備程序及審理中所陳述明確（參本院卷第131頁、第179頁）。而其中附表編號
45、47、49-2、49-3所示之物經送驗結果，均含有甲基安非他命成分，屬第二級毒品，均應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定及共同正犯責任共同原則，在被告邱啟明、彭傳釗二人所犯製造第二級毒品罪刑項下宣告沒收銷燬之（其中部分或經鑑定併同含有第四級毒品即甲基安非他命先驅原料假麻黃鹼成分，然因無法與混同其中之甲基安非他命相互析離或析離需費過鉅，是應併同視為甲基安非他命之一部分而予沒收銷燬）。又盛裝上開第二級毒品之器具或夾鏈袋因無法與毒品甲基安非他命析離，且亦無析離實益，爰一併宣告沒收銷燬。至於因送鑑而滅失不存在部分，自無再予宣告沒收銷燬之必要。另編號44、46、48、49-1所示之物，雖係被告製造第二級毒品甲基安非他命過程所得之物，然均未驗出含有甲基安非他命成份，自不得依上開規定沒收銷燬之。
㈡依毒品危害防制條例第19條第1項沒收部分：
附表編號1至37、38-4、39、41至43、50、52等物，為本件製造第二級毒品所用之設備、原料、器具，業據被告邱啟明於本院陳述明確（參本院卷第131頁）；另附表編號48之容器則係供盛裝製作甲基安非他命先驅原料之假麻黃鹼液體所用（其內之麻黃鹼、假麻黃鹼均應依刑法第38條第1項第1款之規定沒收，理由詳下述），該容器若與含有假麻黃鹼之液體析離後，亦為本件製造第二級毒品所用之物，且上開物品為被告邱啟明所有，業據被告邱啟明供承在卷（見本院卷第131頁）；附表編號46、49-1所示之物，為被告邱啟明製造第二級毒品過程所得之物，均應依毒品危害防制條例第19條第1項規定及共同正犯責任共同之原則，於各該被告所宣告之主刑項下宣告沒收之。
㈢依刑法第38條第1項第1款沒收部分：
按愷他命係毒品危害防制條例第2條第2項第3款所定之第三級毒品，應認係違禁物。又販賣愷他命而被查獲，其所販賣之愷他命，係供實行販賣犯罪行為所使用之目的物，亦屬供犯罪所用之物。而供犯罪所用之物併具違禁物之性質者，因違禁物不問是否屬於犯罪行為人所有，均應宣告沒收，自應優先適用刑法第38條第1項第1款之規定，有最高法院100年度第3次刑事庭會議決議可資參照。同理，「麻黃鹼」、「（假）麻黃鹼」係毒品危害防制條例第2條第2項第4款所定之第四級毒品，亦應認係違禁物，而適用刑法第38條第1項第1款之規定宣告沒收。查附表編號38-1、38-2、38-3所示之感冒藥丸驗出假麻黃鹼成份；附表編號44所示粉末含有第四級毒品先驅原料即「麻黃鹼」或「（假）麻黃鹼」成分；附表編號48所示之溶液含有「（假）麻黃鹼」成份，有如前述，是上開感冒藥丸、粉末或液體（編號48液體不含容器部分，容器部分係依毒品危害防制條例第19條第1項規定宣告沒收，有如前述）依最高法院100年度第3次刑事庭決議，即應依刑法第38條第1項第1款以違禁物宣告沒收，於各該被告所宣告之罪刑項下宣告沒收。
㈣不予宣告沒收部分：
附表編號40之房屋租賃契約、附表編號53至56所示之手機，並無任何積極證據足證與本案製造或轉讓甲基安非他命犯行直接相關，自與本案無涉，是上開物品本院均不予以沒收。另扣案編號51所示之甲基安非他命，係證人乙○○自綽號「 小龍 」所購得，預備供其自身施用之毒品，業據證人乙○○於偵訊具結明確（參偵卷第143頁、144頁），顯與本案無關，亦不予宣告沒收銷燬之。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，藥事法第83條第1項、毒品危害防制條例第4條第2項、第17條第2項、第18條第1項前段、第19條第1項前段，刑法第11條、第28條、第38條第1項第1款、第51條第1項第5款、第9款，判決如主文。
本案經檢察官張依琪到庭執行職務。
中華民國102年1月22日
刑事第十四庭審判長法官莊松泉
法官許瑜容法官林揚奇以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中華民國102年1月22日
書記官林禹丞附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條第2項製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
藥事法第83條第1項明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處七年以下有期徒刑，得併科新臺幣五百萬元以下罰金。
附表┌───┬─────────────────┬──┬──┬─────────┐│編號│扣案物品名稱│單位│數量│檢驗結果│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│1│脫水機│台│1│殘留（假）麻黃鹼│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│2│冰箱│台│1││├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│3│反應器│台│1│殘留甲基安非他命│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│4│加熱器│台│1│殘留甲基安非他命│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│5│烘燈│台│1│殘留甲基安非他命│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│6│真空馬達│台│4│隨機抽驗2台，1台驗││││││出甲基安非他命及氯││││││（假）麻黃鹼成份殘││││││留；另1台驗出甲基││││││安非他命、氯（假）││││││麻黃鹼及（假）麻黃││││││鹼成份殘留│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│7│白色壁報紙│張│2│隨機取樣1張，驗出││││││甲基安非他命、氯（││││││假）麻黃鹼及（假）││││││麻黃鹼成份殘留│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│8│酒精空桶│個│4││├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│9│塑膠汲筒│個│1│殘留甲基安非他命及││││││氯（假）麻黃│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│10│濾瓶│個│2│隨機取樣一個，驗出││││││氯（假）麻黃鹼及（││││││假）麻黃鹼成份殘留│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│11│風扇│支│2│隨機取樣1支，驗出││││││甲基安非他命、氯（││││││假）麻黃鹼及（假）││││││麻黃鹼│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│12│濾杓│支│3││├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│13│塑膠量筒│個│2│隨機取樣1個，驗出││││││甲基安非他命成分殘││││││留│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│14│漏斗│個│2│隨機取樣1個，驗出││││││（假）麻黃鹼成份殘││││││留│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│15│陶瓷漏斗│個│3│隨機取樣2個，驗出││││││甲基安非他命及（假││││││）麻黃鹼殘留│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│16│濾紙│盒│3││├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│17│玻璃攪拌棒│支│2│隨機取樣1支，驗出││││││甲基安非他命成分殘││││││留│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│18│溫度計│支│2│隨機取樣1支，驗出││││││甲基安非他命成分殘││││││留│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│19│酒精燈│個│1│殘留甲基安非他命│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│20│燒杯│個│1│殘留甲基安非他命及││││││（假）麻黃鹼│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│21│活性碳│包│1│為活性碳無誤│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│22│氯仿│桶│1│為二氯甲烷（主成分││││││）及甲醇│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│23│丙酮│桶│1│為丙酮無誤│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│24│氫氧化鈉│瓶│3│未開封，瓶上成分標││││││示為氫氧化鈉│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│25│氫氣瓶│瓶│1│瓶上成份標示為氫氣│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│26│果汁機│台│1│殘留鈀及鋇│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│27│電子酸鹼測試器│台│1│殘留甲基安非他命│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│28│電子磅秤│台│1│殘留甲基安非他命、││││││氯（假）麻黃鹼及（││││││假）麻黃鹼│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│29│瓦斯爐│台│1│殘留甲基安非他命及││││││（假）麻黃鹼│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│30│鹽酸│瓶│3│未開封，瓶上成分標││││││示為鹽酸│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│31│硫酸鋇│瓶│2│1瓶已開封，1瓶未開││││││封，瓶上標示成分為││││││硫酸鋇│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│32│醋酸鈉│瓶│1│瓶上成分標示為鹽酸│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│33│乙醚│瓶│5│1瓶已開封，成份為││││││鹽酸；1瓶未開封，││││││瓶上標示成分為乙醚││││││；其餘為空瓶│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│34│鈀金│瓶│1│氯化鈀│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│35│濾網│組│1│殘留鈀及鋇│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│36│夾鏈袋│包│1││├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│37│分液漏斗│個│1││├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│38-1│感冒藥丸│顆│122│錠劑122顆，抽樣1顆││││││驗出含假麻黃鹼成份││││││，淨重共約108.58公││││││克，純度10.46%，純││││││質淨重約11.36公克││││││。│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│38-2│感冒藥丸│顆│29│膠囊29顆，抽樣1顆││││││驗出假麻黃鹼成份，││││││淨重約11.89公克，││││││純度12.14%，純質淨││││││重約1.44公克。│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│38-3│感冒藥丸│顆│9│膠囊9顆，抽樣1顆驗││││││出假麻黃鹼成份，淨││││││重約2.43公克，純度││││││23.09%，純質淨重約││││││0.56公克。│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│38-4│感冒藥丸│顆│6│膠囊6顆，未驗出含││││││法定毒品成分。│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│39│食鹽│包│1│氯化鈉│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│40│房屋租賃契約│份│1││├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│41│塑膠盒│個│2│隨機取樣1個，驗出││││││（假）麻黃鹼成份殘││││││留│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│42│不鏽鋼盆│個│5│隨機取樣3個，其中2││││││個驗出（假）麻黃鹼││││││成份殘留；另1個驗││││││出甲基安非他命及（││││││假）麻黃鹼成份殘留│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│43│酸鹼試紙│盒│1││├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│44│疑似安非他命粉末│克│244│含第四級毒品先驅原││││││料第7項假麻黃鹼及││││││氯（假）麻黃鹼成份││││││，淨重約234公克，││││││假麻黃鹼純度31.79%││││││，純質淨重約74.4公││││││克。│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│45│疑似安非他命溶液│克│2410│含第二級毒品甲基安││││││非他命及第四級毒品││││││先驅原料（假）麻黃││││││鹼成份，淨重約1880││││││公克，甲基安非他命││││││純度3.90%，純質淨││││││重約73.3公克，（假││││││）麻黃鹼純度5.13%││││││，純質淨重約96.4公││││││克。│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│46│疑似安非他命溶液│克│76│未發現含法定毒品成││││││分│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│47│疑似安非他命溶液│克│75│含第二級毒品甲基安││││││非他命及第四級毒品││││││先驅原料（假）麻黃││││││鹼成份，淨重約42公││││││克，甲基安非他命純││││││度1.05%，純質淨重││││││約0.4公克，（假）││││││麻黃鹼純度0.84%，││││││純質淨重約0.4公克││││││。│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│48│疑似安非他命溶液│桶│1│含第四級毒品先驅原││││││料（假）麻黃鹼成份││││││，淨重約4100公克，││││││純度0.77%，純質淨││││││重約31.6公克。│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│49-1│安非他命成品│包│1│（調查局編號49-1）││││││未發現含法定毒品成││││││份。│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│49-2│安非他命成品│包│3│（調查局編號49-2至││││││49-4）均含第二級毒││││││品甲基安非他命成份││││││，合計淨重0.17公克││││││，純度77.04%，純質││││││淨重0.13公克。│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│49-3│安非他命成品│包│2│均含甲基安非他命之││││││殘渣袋。│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│50│安非他命成品│克│60│醋酸鈉│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│51│安非他命成品（乙○○所有）│包│4│均含甲基安非他命成││││││分│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│52│結晶用塑膠容器│個│3│隨機取樣2個，驗出││││││含甲基安非他命及（││││││假）麻黃鹼成份殘留│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│53│邱啟明所有之手機│支│2│含0000000000sim卡│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│54│乙○○所有之手機│支│3│含0000000000、0000││││││000000、0000000000││││││sim卡│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│55│甲○○所有之手機│支│2│含0000000000sim卡│├───┼─────────────────┼──┼──┼─────────┤│56│彭傳釗所有之手機│支│1│含0000000000sim卡│└───┴─────────────────┴──┴──┴─────────┘