臺灣高等法院113年度上易字第2195號刑事判決

臺灣高等法院刑事判決

113年度上易字第2195號

上訴人

即被告 余忠翰

上列上訴人即被告因詐欺案件，不服臺灣臺北地方法院113年度審易字第1805號，中華民國113年10月7日第一審判決（起訴案號：臺灣臺北地方檢察署111年度偵緝字第2339號、第2340號），提起上訴，本院判決如下：

　　主　文

上訴駁回。

　　事實及理由

一、本院審理結果，認第一審以被告余忠翰犯刑法第339條之詐欺取財罪，共2罪，各量處有期徒刑6月、2年，就有期徒刑6月部分諭知如易科罰金，以新臺幣（下同）1,000元折算1日，並就被告向告訴人 林日昇 所詐得之1100萬元，扣除已償還之190萬元，剩餘之910萬元為被告之犯罪所得，應依刑法第38條之1第1項宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，依同條第3項追徵其價額，其認事用法、量刑及沒收均無違法或不當，應予維持，除原判決附表四編號1罪名及宣告刑欄之「以新臺幣貳仟元折壹日」應更正為「以新臺幣貳仟元折算壹日」外，均引用第一審判決書記載之事實、證據及理由（如附件）。

二、被告上訴理由略以：就原判決事實欄一部分，被告已與告訴人 游勝豐 簽署和解書，告訴人游勝豐表示不再對被告追究任何民、刑事責任，告訴人游勝豐之妻略仍對被告提出告訴，刑事追訴是否合法，且雖量處得易科罰金之刑度，然易科罰金折算標準為每日2,000元，亦屬過高；就原判決犯罪事實二部分，被告與告訴人林日昇已同意以茶葉禮盒方式合作，抵償被告積欠告訴人林日昇之債務，但並未見到告訴人林日昇實際出貨之茶葉禮盒，是否成立詐欺取財罪，應予釐清；之後告訴人林日昇教唆自稱為黑道之男子多次對被告恐嚇，復將被告之賓士座車駛走抵償債務，被告並因積欠告訴人林日昇債務，不得已支付告訴人林日昇每日下午於舞廳之所有交際公關費用，期間持續近2個月，告訴人林日昇總計自被告處取走合計達285萬元；被告罹患多種疾病，不宜入監服刑，請求從輕量刑云云。

三、駁回上訴之理由：

　㈠就原判決事實欄一之部分，告訴人游勝豐於民國110年5月6日即具狀向臺灣臺北地方檢察署就被告犯行提出告訴，有刑事告訴（告發）狀上之收文戳章可稽（參他7142卷第219頁），被告於同年9月23日，始與告訴人游勝豐達成和解並簽立和解書，有詐欺和解書在卷可參（參他7142卷第219頁），是被告所辯告訴人游勝豐係與被告達成和解後，再對被告提出詐欺取財之告訴，顯與卷存事證有間，不足為採。況詐欺取財罪本非屬告訴乃論罪，縱使告訴人游勝豐與被告達成和解，於上開詐欺和解書中載明告訴人游勝豐放棄刑事告訴權，亦無礙於就被告所涉詐欺取財犯行之追訴、處罰，被告與告訴人游勝豐達成和解之事實，僅屬與被告犯後態度相關而應於量刑時審酌之事由，是檢察官就被告之此部分犯行進行偵查並提起公訴，並未欠缺訴訟要件，自屬適法。

　㈡被告係明知其未取得鴻海精密工業股份有限公司（下稱鴻海公司）之標案，亦無償還告訴人林日昇債務之真意，卻猶向林日昇訛稱其所經營新維華開發投資有限公司（下稱新維華公司）取得鴻海公司交易總額3,330萬元之茶葉禮盒標案，欲委託林日昇出貨，惟因整批交易急需公關費及現金周轉，致告訴人林日昇陷入錯誤，陸續交付總計共計1,100萬元之款項，上開事實業據告訴人林日昇指述明確（參他6058卷第350、351、459、460頁、偵緝2340卷第15至17頁），且有LINE對話紀錄擷圖、相關匯款憑證及支票等可資佐證（參他6058卷第11至33、35至45、47至63頁），被告並於原審審理中就上開事實坦認不諱（參原審1380卷第56頁、原審1805卷一第66頁），自堪認被告係以前揭詐術向告訴人林日昇詐得總計1,100萬元。新維華公司既自始未曾向鴻海公司取得茶葉禮盒之標案，被告卻以此為詐術實施名目之一部，向告訴人林日昇進行訛詐，所詐得者為上揭款項，而非茶葉禮盒，則告訴人林日昇所準備之茶葉禮盒實際所在為何處，本與被告本件詐欺取財犯行之成立無涉，被告上訴主張未看到告訴人林日昇之茶葉禮盒成品，其不應成立詐欺取財罪云云，當屬無稽，難以憑採。

　㈢至告訴人林日昇是否為向被告催討債務，而採取如被告所稱之違法手段，此係告訴人林日昇應否另負刑事責任之問題，與被告是否成立詐欺取財罪係屬二事，被告執此提起上訴否認犯行，並無理由。

　㈣犯罪乃行為人之不法有責行為，責任由來於不法行為之全部，且係刑罰之裁量基礎與上限，責任之程度，量化為刑罰之幅度，故與責任對應之刑罰，並非唯一之定點，而係具有寬嚴界限之一定區間，在責任範圍內具均衡對應關係之刑罰，存在數種不同刑罰及刑度選擇之空間。法律授權事實審法院得視個案情節，在責任應報之限度下，兼衡應報、教育、保安等預防目的而為刑罰之裁量，俾平等原則下實現個案正義，此乃審判之核心事項，不受其他個案之拘束。故事實審法院在法定刑度內裁量之宣告刑，倘其取向責任與預防之刑罰功能，符合刑罰規範體系及目的，於裁量權之行使無所逾越或濫用，即屬適法妥當，不得任意指摘為違法。原判決審酌被告前有詐欺之前案紀錄，猶不思以正當方法獲取金錢，竟以前揭詐術分別誆騙告訴人游勝豐、林日昇，致告訴人2人均陷於錯誤而交付款項，所為實屬不該，惟念被告犯後坦承犯行，且就事實欄一所示犯行，被告已將款項全數償還予告訴人游勝豐，就事實欄二所示犯行部分，被告雖已與告訴人林日昇達成調解，有調解筆錄存卷可參，然並未遵期履行，迄今僅還款190萬元，兼衡被告於原審審理時自陳其為五專畢業之智識程度、目前所經營之公司均歇業中、須扶養母親之家庭經濟生活狀況，及被告本身患有末期腎疾病、心臟衰竭、慢性心房顫動、心室中隔缺顯等疾病，需定期洗腎及做心肺復甦之復健之身心狀況，暨衡以被告各次之犯罪動機、目的、手段等一切情狀，就原判決事實欄一量處有期徒刑6月，如易科罰金，以2000元折算1日，就原判決事實欄二量處有期徒刑2年，已就刑法第57條各款所列情形予以審酌說明，客觀上並無明顯濫用自由裁定權限或輕重失衡之情形。就原判決事實欄一之部分，原判決雖漏未敘明為何將易科罰金之折算標準訂為以2000元折算1日，難謂無微疵，然衡酌被告向告訴人游勝豐所詐得財物高達345萬元，縱因被告已與告訴人游勝豐和解，且賠償告訴人游勝豐所受損害，而無定令被告須就此部分犯行入監執行之必要，但仍應適度提高易科罰金之折算標準，否則反有罪刑不相當之失衡情形，是原判決就該部分之量刑及易科罰金折算標準之諭知，應屬妥適。另原判決雖就此部分之主文於附表四編號1之罪名及宣告刑欄內漏寫「折」字，然此為顯然之漏寫錯誤，於全案情形與裁判本旨無影響，尚毋庸撤銷改判。又關於原判決事實欄二之部分，被告所詐得財物高達1,100萬元，且於與告訴人林日昇達成和解後，復未實際賠償告訴人林日昇，原判決衡酌被告犯行之情節、被害金額等一切情狀，並已審酌被告罹有上揭疾病之身體狀況，因而量處有期徒刑2年，自難謂原判決量刑有何漏未審酌之處，亦難認原判決有何量刑失入之違誤。

　㈤另就被告向告訴人林日昇所詐得之1,100萬元，均為被告之犯罪所得，依告訴人林日昇於偵查中所為陳述，被告僅實際清償190萬元（參他6058卷第460頁），此部分屬被告已實際合法發還之款項，應予扣除而不宣告沒收。被告所稱尚以現金支付告訴人林日昇45萬元、告訴人林日昇將其賓士轎車駛走抵償50萬元，以及其支付告訴人林日昇於舞廳之交際公關費用等，全未提出任何資料予以佐證，自難信屬實，當無從認為被告另有將犯罪所得發還予告訴人林日昇。是原判決諭知沒收犯罪所得910萬元，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收，追徵其價額，並無違誤。被告就沒收部分所為上訴並無理由，應予駁回。　　

　㈥綜上，被告提起上訴為無理由，應予駁回。

四、被告經合法傳喚，無正當之理由不到庭，爰不待其陳述，逕行判決。

五、依刑事訴訟法第371條、第373條、第368條，作成本判決。

六、本案經檢察官林晉毅提起公訴，檢察官詹常輝於本院實行公訴。

中　　華　　民　　國　　114　年　　3　　月　　19　　日

　　　　　　　　　刑事第十八庭　審判長法　官　侯廷昌

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　黃紹紘

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　陳柏宇

以上正本證明與原本無異。

不得上訴。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官賴尚君

中　　華　　民　　國　　114　年　　3　　月　　19　　日

附件

臺灣臺北地方法院刑事判決

113年度審易字第1805號

公　訴　人　臺灣臺北地方檢察署檢察官

被　　　告　余忠翰

上列被告因詐欺案件，經檢察官提起公訴（111年度偵緝字第2339、2340號），本院判決如下：

　　主　文

余忠翰犯如附表四「罪名及宣告刑」欄所示之罪，各處如附表四「罪名及宣告刑」欄所示之刑。

未扣案之犯罪所得新臺幣玖佰壹拾萬元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

　　事　實

余忠翰係新維華開發投資有限公司（下稱新維華公司）、新維禾工程有限公司（下稱新維禾公司）、臺灣新維揚國際投資控股股份有限公司（下稱新維揚公司）等公司（均址設新北市○○區○○路000號9樓之1）之實際負責人，竟意圖為自己不法之所有，基於詐欺取財之犯意，分別為下列行為：

一、余忠翰明知未承攬「華城清境」、「 新欣向榮 」、「華城特區」、臺中科學園區第二園區整場基礎土方挖掘統包等工程，亦無增資計畫，竟自109年8月27日起，陸續以新維華公司從事團膳冷凍進口食材、承攬「華城清境」、「新欣向榮」等土方工程、新維禾公司承攬「華城特區」綠化工程、賜福科技股份有限公司（下稱賜福公司）臺中科學園區第二園區整場基礎土方挖掘統包工程及融資增資為由，佯向游勝豐邀約投資，並誆稱每月保證獲利10%以上云云，致游勝豐陷於錯誤，陸續於附表一所示時間，以匯款或現金交付如附表一所示共計新臺幣（下同）345萬元款項。嗣游勝豐發覺余忠翰上開所宣稱投資事業並不存在，要求余忠翰還款，余忠翰乃於同年12月16日與游勝豐簽訂「股東退資協議書」，承諾分3期攤還242萬3,647元欠款，並簽發3張本票作為擔保，惟嗣後仍未履行給付第3期款項82萬3,647元，且余忠翰於110年4月19日所開立票面金額40萬元之支票未能如期兌現，游勝豐始悉受騙。

二、余忠翰明知未取得鴻海精密工業股份有限公司（下稱鴻海公司）標案，亦無還款之真意，竟於110年1月3日某時，在林日昇所經營位在臺北市○○區○○路00號「○○茶行」內，向林日昇佯稱：新維華公司取得鴻海公司交易總額3,330萬元茶葉禮盒標案，欲委託林日昇出貨，惟因整批交易急需公關費及現金周轉云云，致林日昇陷於錯誤，陸續於附表二所示時間，以附表二所示之方式，交付附表二所示共計1,100萬元款項，余忠翰則陸續簽發面額附表三所示共計7,640萬元之新維華公司支票10張作為擔保或換票。嗣因余忠翰遲未依約給付茶葉禮盒貨款及清償借款，經林日昇屢次催討，余忠翰遂於110年11月29日以新維華公司名義與林日昇簽立「債務供識協議書」，承諾分期攤還前開1,100萬元欠款，惟其後仍未履行給付，林日昇始知受騙。

　　理　由

一、認定事實所憑之證據及理由：

　　上揭事實，業據被告於本院準備程序及審理時坦承不諱（見本院112年度審易字第1380號卷第56頁，本院113年度審易字第1805號卷【下稱本院卷】第66頁、第70至71頁），核與證人即告訴人游勝豐、林日昇於警詢及偵查中之證述相符（見臺灣臺北地方檢察署110年度他字第7142號卷【下稱他7142卷】第135至138頁、第213至215頁，臺灣臺北地方檢察署110年度他字第6058號卷【下稱他6058卷】第107至111頁、第347至352頁、第459至461頁，臺灣臺北地方檢察署111年度偵緝字第2340號卷【下稱偵緝卷】第15至17頁），並有團膳冷凍進口食材投資入股合約、109年9月8日新欣向榮（土方工程）投資入股合約、109年8月31日華城清境（土方工程）投資入股合約、109年9月16日新維禾（綠化工程）合夥投資入股合約、109年10月5日新維禾（挖掘統包）投資入股合約、被告與告訴人游勝豐間之通訊軟體LINE（下逕稱LINE）對話紀錄1份、被告與告訴人林日昇間之LINE對話紀錄截圖、「禮品採購契約」翻拍照片各1份、鴻海公司111年2月8日22鴻法字第020001號函、兆豐國際商業銀行東內湖分行111年3月1日兆銀東湖字第1110000017號函各1紙、板信商業銀行帳號00000000000000號帳戶（戶名：新維華公司）、臺灣土地銀行帳號000000000000號帳戶（戶名：游勝豐）、板信商業銀行帳號00000000000000號帳戶（戶名：新維揚公司）、永豐商業銀行東門分行帳號00000000000000號帳戶（戶名： 楊字洮 ）之歷史交易明細表各1份、被告與告訴人林日昇簽立之110年11月29日債務供識協議書、被告與告訴人游勝豐簽立之110年9月23日詐欺和解書各1份在卷可稽（見他7142號卷第35頁、第147頁、第37頁、第149頁、第39頁、第151頁、第41頁、第153頁、第47頁、第155頁、第53至75頁，他6058號卷第11至33頁、第383至397頁、第423至425頁、第467頁、第473頁、第231至236頁、第239至243頁、第267至268頁、第273至277頁、第243頁，偵緝卷第37至43頁、第69至75頁、第31至35頁、第44至49頁、第77至79頁），足認被告上開任意性自白與事實相符，堪予採信。綜上，本案事證明確，被告犯行均堪認定，應依法論科。

二、論罪科刑：

（一）核被告所為，均係犯刑法第339條第1項之詐欺取財罪。

（二）罪數關係：

　　⒈就事實欄一、二所示犯行，被告分別向告訴人游勝豐、林日昇施用詐術，致其等陷於錯誤而多次交付款項之行為，各係基於對相同之人行詐欺之目的所為，侵害同一法益，依一般社會健全觀念，在時間差距上難以強行分開，應視為數個舉動接續實行，各論以接續犯之一罪。

　　⒉被告所犯上開詐欺取財罪2罪間，犯意各別，行為互殊，應分論併罰。

（三）爰以行為人之責任為基礎，審酌被告前有詐欺之前案紀錄，猶不思以正當方法獲取金錢，竟以前揭詐術分別誆騙告訴人游勝豐、林日昇，致告訴人2人均陷於錯誤而交付款項，所為實屬不該；惟念被告犯後坦承犯行，且就事實欄一所示犯行，被告已將款項全數償還予告訴人游勝豐（詳後述）；另就事實欄二所示犯行部分，被告雖已與告訴人林日昇達成調解，有本院調解筆錄存卷可參（見本院112年度審易字第1380號卷第85至86頁），然並未遵期履行，迄今僅還款190萬元（詳後述），兼衡被告於本院審理時自陳其為五專畢業之智識程度、目前所經營之公司均歇業中、須扶養母親之家庭經濟生活狀況（見本院審易卷第71頁），及其本身患有末期腎疾病、心臟衰竭、慢性心房顫動、心室中隔缺顯等疾病，需定期洗腎及做心肺復甦之復健之身心狀況，暨衡以被告各次之犯罪動機、目的、手段等一切情狀，分別量處如附表四「罪名及宣告刑」欄所示之刑，並就附表四編號1所示犯行諭知易科罰金之折算標準。

三、沒收與否之說明：

（一）按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，宣告該沒收或追徵，有過苛之虞、欠缺刑法上之重要性、犯罪所得價值低微，或為維持受宣告人生活條件之必要者，得不宣告或酌減之，刑法第38條之1第1項、第3項、第38條之2第2項定有明文。又基於「任何人不得保有不法行為之獲利」原則，對於因犯罪造成之財產利益不法流動，應藉由「沒收犯罪利得」法制，透過類似不當得利之 衡平 措施，使之回歸犯罪發生前的合法財產秩序狀態。從而若被害人因犯罪受害所形成之民事請求權實際上已獲全額滿足，行為人亦不再享有因犯罪取得之財產利益，則犯罪利得沒收之規範目的已經實現，自無庸宣告犯罪利得沒收、追徵。惟若被害人就全部受害數額與行為人成立調（和）解，然實際上僅部分受償者，其能否確實履行償付完畢既未確定，縱被害人日後可循民事強制執行程序保障權益，因刑事訴訟事實審判決前，尚未實際全數受償，該犯罪前之合法財產秩序狀態顯未因調（和）解完全回復，行為人犯罪利得復未全數澈底剝奪，則法院對於扣除已實際給付部分外之其餘犯罪所得，仍應諭知沒收、追徵，由被害人另依刑事訴訟法第473條規定聲請發還，方為衡平（最高法院107年度台上字第3837號刑事判決可供參考）。查，被告就事實欄二所示犯行所詐得之1,100萬元，屬被告之犯罪所得，而被告業已償還190萬元，此據被告於偵查中陳述在卷（見他卷第6058卷），自應於扣除被告上開已實際償還之金額後，就剩餘犯罪所得910萬元（計算式：1,100萬元－190萬元）宣告沒收，併諭知於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。至檢察官執行沒收時，倘告訴人林日昇已有因被告履行而全部或一部實際受償之情形，自應於計算後扣除之。另被告雖於本院審理時辯稱：我已返還告訴人林日昇239萬4,000元左右云云（見本院112年度審易字第1380號卷第57頁），然此為告訴人所否認，被告亦無法提出相關事證供本院憑採，尚難為有利被告之認定，併此敘明。　　

（二）另被告就事實欄一所示犯行而向告訴人游勝豐所詐得之款項345萬元，固亦屬被告之犯罪所得，然被告已先行償還242萬3,647元，此經認定如前，而剩餘之82萬3,647元，被告亦已償還完畢，此據告訴人游勝豐於本院審理時陳述在卷（見本院卷第72頁），是此部分自無庸宣告沒收、追徵。

據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。

本案經檢察官林晉毅提起公訴，檢察官廖彥鈞到庭執行職務。

中　　華　　民　　國　　113　年　　10　　月　　7　　日

　　　　　　　　　刑事第二十一庭　法　官　王星富

上正本證明與原本無異。

如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。告訴人或被害人如對於本判決不服者，應具備理由請求檢察官上訴，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。

　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　黃婕宜

中　　華　　民　　國　　113　年　　10　　月　　14　　日

附錄本案論罪科刑法條：

中華民國刑法第339條

意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之

物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以

下罰金。

以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。

前二項之未遂犯罰之。

附表一：