臺灣澎湖地方法院105年度司聲字第2號民事裁定

裁判字號：臺灣澎湖地方法院105年司聲字第2號民事裁定

裁判日期：民國105年05月13日

裁判案由：返還擔保金

臺灣澎湖地方法院民事裁定105年度司聲字第2號聲請人上暉企業行法定代理人 張穎博 相對人彪勝營造有限公司法定代理人 許維芯 相對人許維芯相對人成萬財上列當事人間請求返還擔保金事件，本院裁定如下：
主文聲請駁回。
聲請程序費用由聲請人負擔。
理由
一、本件聲請意旨略以：聲請人與相對人間假扣押事件，聲請人前遵本院104年度裁全字第37號民事裁定，為擔保假扣押，曾提供新臺幣290,000元整，以本院104年度存字第53號辦理提存在案；茲因假扣押之本案訴訟業經調解終結在案（即本院104年度馬簡移調字第6號），並經聲請人依法催告受擔保利益人即相對人行使權利而迄未行使等情，爰聲請返還本件擔保金，並提出假扣押裁定影本、提存書影本、通知行使權利之存證信函及掛號郵件收件回執正本等件為證。
二、按返還擔保金，依民事訴訟法第106條準用第104條之規定，須符合：㈠應供擔保之原因消滅者；㈡供擔保人證明受擔保利益人同意返還者；㈢訴訟終結後供擔保人證明已定20日以上之期間催告受擔保利益人行使權利而未行使，或法院依供擔保人之聲請，通知受擔保利益人於一定期間內行使權利並向法院為行使權利之證明而未證明者之要件，法院始得裁定返還擔保金。而所謂訴訟終結，在因假扣押或假處分所供擔保之情形，因該擔保係為保障受擔保利益人因不當假扣押或假處分所受損害而設，倘執行法院已依假扣押或假處分裁定實施假扣押或假處分之執行，則在供擔保人撤回假扣押或假處分之執行前，受擔保利益人所受損害仍可能繼續發生，損害額既未確定，自無強令其行使權利之理。故在假扣押或假處分所供之擔保，供擔保人依民事訴訟法第106條準用同法第104條第1項第3款規定，聲請以裁定命返還其擔保金之場合，「必」供擔保人已「撤回」假扣押或假處分之執行，始得謂與民事訴訟法第104條第1項第3款所定之「訴訟終結」相當，而得依該條款規定行使定期催告之權利，最高法院86年度台抗字第53號裁定意旨可資參照。
三、經本院依職權調閱上開卷宗審核結果，查聲請人前遵本院104年度裁全字第37號民事裁定提供擔保後即聲請假扣押強制執行（本院104年度司執全字第22號），且現查無聲請人撤回該假扣押強制執行之相關資料，是該假扣押強制執行程序仍然存在，按前揭說明，該保全程序既尚未終結，自難謂屬民事訴訟法第104條第1項第3款所定「訴訟終結」之情形。
況聲請人於收受上開假扣押裁定30日內既已為強制執行之聲請，則在其撤回假扣押強制執行前，聲請人仍得隨時主張追加執行相對人之責任財產（臺灣高等法院暨所屬法院94年法律座談會會議決議、司法院88年司法業務研究會會議決議內容參照），故於聲請人尚未撤回假扣押強制執行前即准許其將假扣押擔保金領回，則將來如有聲請追加假扣押執行標的之情形，即會發生假扣押執行無擔保之結果，如此將嚴重侵害受擔保利益人求償之權利，是在撤回假扣押強制執行程序前，非屬所謂訴訟終結之見解洵屬恰當。爰此，聲請人以本院104年度司裁全字第37號民事裁定所開啟之本院104年度司執全字第22號強制執行程序尚未撤回前，不符合民事訴訟法第104條第1項第3款之規定，且受擔保利益人即相對人所受損害仍有可能繼續發生，其損害額既未確定，自無強令其行使權利之理，聲請人於訴訟終結前催告相對人行使權利，其催告自不合法。聲請人復未證明相對人已同意其取回本件提存物。從而，聲請人聲請返還提存物，於法尚有未合，自不應准許之。爰裁定如主文。
四、依民事訴訟法第95條，第78條，裁定如主文。
五、如不服本裁定，應於裁定送達後10日內，以書狀向司法事務官提出異議。
中華民國105年5月13日
民事庭司法事務官