裁判字號：臺灣高等法院112年上訴字第3611號刑事判決
裁判日期：民國112年11月29日
裁判案由：毒品危害防制條例等
臺灣高等法院刑事判決112年度上訴字第3611號上訴人即被告 陳俊偉 選任辯護人 蘇奕全 律師上列上訴人因毒品危害防制條例等案件，不服臺灣臺北地方法院112年度訴字第381號，中華民國112年7月14日第一審判決（起訴案號：臺灣臺北地方檢察署111年度偵字第40408號），提起上訴，本院判決如下：
主文原判決陳俊偉關於編號1至34刑部分撤銷。
前開撤銷部分，陳俊偉各處如附表編號1至34號「本院判決欄」所示之刑。
其餘（編號35、36部分）上訴駁回。
第二項撤銷改判與附表編號36上訴駁回部分所處之刑，應執行有期徒刑拾貳年。
理由
壹、按刑事訴訟法第348條規定「上訴得對於判決之一部為之（第1項）。對於判決之一部上訴者，其有關係之部分，視為亦已上訴。但有關係之部分為無罪、免訴或不受理者，不在此限（第2項）。上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之（第3項）」。本件被告陳俊偉經原審判決後，於民國112年8月16日提起上訴繫屬本院（見本院卷第3頁）。原審判處被告販賣第2級毒品共34罪、轉讓禁藥罪、罪，及意圖販賣而持有第二級而混合二種以上之毒品罪（下簡稱「意圖販賣而持有第二級混合毒品罪」），被告於本院審理程序中表示本案僅就量刑部分上訴（見本院卷第128頁），故本院以原審認定之犯罪事實及論罪為基礎，僅就原審判決量刑部分審理，且不包括沒收部分，先予敘明。
貳、科刑部分（刑之加重減輕）
一、被告所犯意圖販賣而持有第二級混合毒品罪，應依毒品危害防制條例第9條第3項之規定加重其刑。
二、被告就附表編號1至34各販賣第二級毒品罪、編號35轉讓禁藥罪及編號36意圖販賣而持有第二級混合毒品罪，於偵查及審理中，均自白犯罪，各應依毒品危害防制條例第17條第2項規定，減輕其刑。
三、被告固於警詢及偵查中供出其毒品來源「壞壞」，惟經本院再次函詢臺北市政府警察局萬華分局，覆以：被告並未提供「壞壞」之任何資料，目前未查獲其他共犯或正犯，有臺北市政府警察局萬華分局112年10月12日北市警萬分刑字第1123042739號函在卷可佐(見本院卷第121頁)，尚無適用毒品危害防制條例第17條第1項減免刑責之規定，附此敘明。
參、駁回上訴之理由（轉讓禁藥罪、意圖販賣而持有第二級混合毒品罪部分）
一、原審審酌被告明知毒品對人體健康戕害甚鉅，不得意圖販賣而持有、轉讓，竟無視於我國政府禁絕毒害之堅定立場，僅圖一己私人經濟利益，轉讓偽禁藥予他人施用，助長偽禁藥散布，更為營利而販入上揭大量毒品伺機販賣，戕害國民身心健康，惟念及被告犯罪後坦承犯行，尚見悔悟之意之態度，及本案查扣如原判決附表二編號2至12、14至16所示之毒品種類繁多、數量甚鉅，及轉讓偽禁藥之對象及數量，暨其自陳專科畢業之智識程度、職業服務業，月收入約新臺幣3萬元，須扶養父親之生活狀況及健康情形（見原審卷第335頁）等一切情狀，分別量處附表編號35、36之有期徒刑3月、4年，堪認妥適。
二、被告上訴意旨以：被告是初犯，已在偵審自白、供出上游，符合減刑規定，本件與其他案件比較起來仍過重。而被告父親年事已高，希望輕判，可以早日出獄後盡孝道云云。按量刑輕重係屬事實審法院得依職權自由裁量之事項，苟已斟酌刑法第57條各款所列情狀而未逾越法定刑度，不得遽指為違法（最高法院72年度台上字第6696號判決意旨參照），本件原審判決已經詳細記載量刑審酌各項被告犯罪情節及犯罪後之態度等一切情狀，並予以綜合考量，依毒品危害防制條例加重、減輕事由，在法定刑內分別科處附表編號35、36原判決宣告刑欄所示之刑，難謂從重，亦難謂有違反比例、平等原則之情形。就意圖販賣而持有第二級混合毒品罪部分，遭查獲之毒品數量更高達約371公克，並包括各式毒品，種類甚多，堪認被告取得及銷售各種毒品之管道暢通，危害國民健康及治安甚鉅。被告提起上訴，指摘原判決此部分不當，請求再予從輕量刑，並無理由，應予駁回。
肆、撤銷原判決之理由（附表編號1至34販賣第2級毒品部分）原審認被告附表編號1至34販賣第2級毒品部分犯行明確而予科刑，固非無見。惟按有期徒刑減輕者，減輕其刑至二分之一，刑法第66條定有明文。就附表編號1至34，被告販賣第二級毒品部分，原審僅援用毒品危害防制條例第17條第2項規定減刑1次，而毒品危害防制條例第4條第2項之最輕本刑為有期徒刑10年，依照前揭規定，自不得宣告低於有期徒刑5年以下之有期徒刑，原審就此部分俱宣告3年6月至4年不等之有期徒刑，自有違誤。被告上訴意旨以：被告是初犯，已在偵審自白、供出上游，符合減刑規定，本件與其他案件比較起來仍過重。而被告父親年事已高，希望輕判，可以早日出獄後盡孝道云云，並無理由，惟原審既有上揭違誤，自應由本院將此部分科刑暨定應執行之刑撤銷，且原審就刑之部分判決適用法則不當，並無不利益變更禁止原則適用，另為適法之判決。
伍、量刑爰以行為人責任為基礎，審酌被告明知毒品對人體健康戕害甚鉅，不得販賣，竟無視於我國政府禁絕毒害之堅定立場，僅圖一己私人經濟利益，任意販賣毒品予他人牟利，戕害國民身心健康，惟念及被告犯罪後坦承犯行，尚見悔悟之意之態度，併考量被告販賣毒品次數、數量及金額，暨其自陳專科畢業之智識程度、職業服務業，月收入約新臺幣3萬元，須扶養父親之生活狀況及健康情形（見原審卷第335頁）等一切情狀，分別量處附表編號1至34本院判決欄所示之刑。
另觀之被告所犯各次販賣毒品時間接近，販賣對象甚眾，且各次販售數量非少，合計34次毒品數量高達約175公克。按宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾三十年。刑法第51條第5款定有明文，本件被告並不合供出毒品來源可予以減刑之規定，業如前述，被告就販賣第二級毒品部分共34罪，合計刑期業已超過30年，為避免重複評價被告惡性，及在矯治機構執行之必要性，爰就附表編號1至34及意圖販賣而持有第二級混合毒品罪部分定應執行之刑為有期徒刑12年。
據上論斷，應依刑事訴訟法第368條、第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官許文琪提起公訴，檢察官曾俊哲到庭執行職務。
中華民國112年11月29日
刑事第十二庭審判長法官陳如玲
法官邰婉玲法官呂寧莉以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官陳麗津中華民國112年11月29日附錄：本案論罪科刑法條全文毒品危害防制條例第4條第2項製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。藥事法第83條第1項明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5千萬元以下罰金。附表編號販賣/轉讓對象交易時間交易地點原判決宣告刑本院判決1 趙英騰 111年7月21日18時49分許至111年7月23日23時34分許陳俊偉以統一超商交貨便寄送統一超商瑞安門市○○○市○○區○○街000號），由趙英騰領取陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年捌月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑 伍年 貳月。2111年8月10日16時4分許至111年8月12日13時42分許陳俊偉以統一超商交貨便寄送統一超商瑞安門市○○○市○○區○○街000號），由趙英騰領取陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年捌月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月。3111年9月10日14時43分許至111年9月12日17時許陳俊偉以統一超商交貨便寄送統一超商瑞安門市○○○市○○區○○街000號），由趙英騰領取陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年捌月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月。4 劉吉勳 111年12月4日12時19分許至111年12月15日8時許星巴克新竹高鐵站門市（新竹縣○○市○○○路0號）陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年拾月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年肆月。5 李效諭 111年11月13日2時18分許至5時6分許新竹縣○○市○○街00號0樓之0陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年拾月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年肆月。6111年11月18日0時9分許至111年11月19日22時23分許新竹縣○○市○○街00號0樓之0陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑肆年。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年陸月。7111年11月25日0時34分許至23時許新竹縣○○市○○街00號0樓之0陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年陸月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年捌月。8111年11月30日14時41分許至22時44分許新竹縣○○市○○街00號0樓之0、星巴克新竹高鐵站門市（新竹縣○○市○○○路0號）陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年拾月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年肆月。9111年12月1日20時4分許至21時14分許新竹縣○○市○○街00號0樓之0陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年拾月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年肆月。10111年12月7日1時47分許至3時48分許新竹縣○○市○○街00號0樓之0陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年捌月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月。11111年12月14日1時35分許至1時55分許新竹縣○○市○○街00號0樓之0陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年捌月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月。12 吳治宏 111年7月2日22時46分許新竹縣竹北市博愛街附近之統一超商陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年捌月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月。13111年7月17日22時24分許新竹縣竹北市博愛街附近之統一超商陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年捌月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月。14111年8月4日17時27分許新竹縣竹北市博愛街附近之統一超商陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年捌月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月。15111年8月26日13時3分許新竹縣竹北市博愛街附近之統一超商陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年捌月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月。16111年9月11日20時50分許統一超商日和門市（新竹縣○○市○○路0段000號1樓）陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年捌月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月。17111年9月23日10時20分許統一超商日和門市（新竹縣○○市○○路0段000號1樓）陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年捌月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月。18111年10月5日18時6分許新竹縣竹北市博愛街附近之統一超商陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年捌月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月。19111年11月10日10時53分許六家火車站（新竹縣○○市○○○路0段000號）與暐順經貿大樓（新竹縣○○市○○○路0段000號）連接之空橋下陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年捌月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月。20111年11月23日14時35分許新竹縣○○鄉○○路000號陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年捌月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月。21 許育霖 111年12月1日12時38分許新竹縣○○市○○里○○○街0號0樓之0陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年捌月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月。22 周玉祥 111年1月18日15時32分許新竹縣○○市○○里○○街00號陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑肆年。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年陸月。23111年3月6日11時58分許新竹縣○○市○○里○○街00號陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑肆年。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年陸月。24 鞠翔宇 111年4月17日15時29分許至35分許新竹市○區○○路000號陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑肆年。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年陸月。25111年7月12日20時9分許至17分 許萊爾富新竹 東美門市○○○市○區○○路000號）陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑肆年。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年陸月。26111年9月12日0時36分許至38分許新竹市○區○○路000號陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑肆年。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年陸月。27111年10月30日0時4分許至17分許統一超商日和門市（新竹縣○○市○○路0段000號）陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑肆年。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年陸月。28111年12月8日21時23分許至29分許新竹市○區○○路000號陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑肆年。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年陸月。29 田智文 111年10月26日20時57分許至111年10月27日21時26分許新竹縣○○市○○○○路000號陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年捌月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月。30111年11月4日20時56分許至21時27分許新竹縣○○市○○○○路000號陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年捌月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月。31 盧世榮 111年8月29日21時26分許新竹縣○○市○○○街000號陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年拾月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年肆月。32111年9月26日19時10分許新竹縣○○市○○○街000號陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年拾月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年肆月。33111年9月29日21時15分許新竹縣○○市○○○街0號陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年捌月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月。34 虞德麟 111年12月14日11時27分許新竹縣○○市○○○街0號陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年捌月。陳俊偉犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月。35 盧天龍 盧天龍於111年12月15日為警採尿前96小時內某時新竹縣○○市○○○街0號0樓之0陳俊偉犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪，處有期徒刑參月。上訴駁回。36略000年00月00日下午1時前某時新竹縣○○市○○○街0號0樓之0意圖販賣而持有第二級而混合二種以上之毒品罪，處有期徒刑肆年。上訴駁回。